Парус Iнтернет-Консультант
Открытое тестирование
Открытое тестирование
ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА
ПОСТАНОВА
21.02.2011 N 2а-6651/10/2670
Про визнання незаконним та скасування
з моменту набрання чинності п. 11 додатка
"Перелік суб'єктів господарювання,
щодо яких проводиться державний фінансовий
аудит окремих господарських операцій"
до постанови КМУ від 20.05.2009 N 506
"Про затвердження Порядку
проведення органами державної
контрольно-ревізійної служби державного
фінансового аудиту окремих господарських
операцій" (в редакції постанови КМУ
від 03.02.2010 р. N 125),
яким до переліку суб'єктів господарювання,
щодо яких проводиться державний фінансовий
аудит окремих господарських операцій
включено ЗАТ "Укртатнафта"
За позовом Публічного акціонерного товариства |
до Кабінету Міністрів України |
Третя особа, Головне контрольно-ревізійне |
про визнання незаконним та скасування |
Головуючий, суддя: Кротюк О.В. |
Судді: Арсірій Р.О. |
Обставини справи:
Позивач звернувся до Окружного адміністративного суду міста Києва з позовною заявою до Кабінету Міністрів України про визнання незаконним та скасування з моменту набрання чинності п. 11 додатку "Перелік суб'єктів господарювання, щодо яких проводиться державний фінансовий аудит окремих господарських операцій" до постанови КМУ від 20.05.2009 N 506 "Про затвердження Порядку проведення органами державної контрольно-ревізійної служби державного фінансового аудиту окремих господарських операцій" (в редакції постанови КМУ від 03.02.2010 р. N 125), яким до переліку суб'єктів господарювання, щодо яких проводиться державний фінансовий аудит окремих господарських операцій включено ЗАТ "Укртатнафта".
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що ПАТ "Укртатнафта" не являється суб'єктом господарювання державного сектору економіки та підконтрольною установою в розумінні ч. 1 ст. 2 Закону України "Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні" ( 2939-12 ), оскільки 43,054% статутного фонду належить акціонеру позивача - ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України".
Відповідач позовні вимоги не визнає, просить відмовити в задоволенні адміністративного позову повністю, оскільки позивача правомірно та обґрунтовано включено до спірного Переліку ( 506-2009 ).
Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення представників сторін, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд ВСТАНОВИВ:
оскаржуваним пунктом 11 додатка "Перелік суб'єктів господарювання, щодо яких проводиться державний фінансовий аудит окремих господарських операцій" до постанови КМУ від 20.05.2009 N 506 "Про затвердження Порядку проведення органами державної контрольно-ревізійної служби державного фінансового аудиту окремих господарських операцій" (в редакції постанови КМУ від 03.02.2010 р. N 125) до переліку суб'єктів господарювання, щодо яких проводиться державний фінансовий аудит окремих господарських операцій, включено позивача - ЗАТ "Укртатнафта".
Підставою для прийняття оскаржуваного акта стали наступні обставини.
Частиною першою статті 2 Закону України "Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні" ( 2939-12 ) головним завданням державної контрольно-ревізійної служби є здійснення державного фінансового контролю, який згідно частиною другою даної статті реалізується державною контрольно-ревізійною службою через проведення державного фінансового аудита, перевірки державних закупівель або інспектування.
Відповідно до частини третьої та шостої статті 2 Закону України "Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні" ( 2939-12 ) державний фінансовий аудит є різновидом державного фінансового контролю і полягає у перевірці та аналізі фактичного стану справ щодо законного та ефективного використання державних чи комунальних коштів і майна, інших активів держави, правильності ведення бухгалтерського обліку і достовірності Фінансової звітності, функціонування системи внутрішнього контролю. Результати державного фінансового аудиту та їх оцінка викладаються у звіті. Порядок проведення державною контрольно-ревізійною службою державного фінансового аудиту та інспектування встановлюється Кабінетом Міністрів України.
На виконання вказаної норми Кабінетом Міністрів України прийнято постанову від 20.05.2009 N 506 "Про затвердження порядку проведення органами державної контрольно-ревізійної служби державного фінансового аудиту окремих господарських операцій" (офіційне опублікування - Урядовий кур'єр, 2009, 06, 04.06.2009 N 98, Офіційний вісник України, 2009, N 39 (05.06.2009), ст. 1307).
Додатком до постанови визначено Перелік суб'єктів господарювання, щодо яких проводиться державний фінансовий аудит окремих господарських операцій - державні підприємства та підприємства, в яких Держава має корпоративний пакет акцій в розмірі 100 відсотків.
Таким чином, позивач оскаржує пункт 11 додатка "Перелік суб'єктів господарювання, щодо яких проводиться державний фінансовий аудит окремих господарських операцій" до постанови КМУ від 20.05.2009 N 506 "Про затвердження Порядку проведення органами державної контрольно-ревізійної служби державного фінансового аудиту окремих господарських операцій" (в редакції постанови КМУ від 03.02.2010 р. N 125), яким до такого Переліку включено ЗАТ "Укртатнафта", так як господарська діяльність підприємства позивача не підпадає під державний фінансовий контроль, оскільки останнє не використовує державні фінансові ресурси, необоротні та інші активи, бюджетні кошти. При цьому, позивач стверджує, що не підпадає під суб'єктний склад осіб, щодо яких проводяться заходи державного фінансового контролю, оскільки є юридичною особою у формі публічного акціонерного товариства, частка (у розмірі 43,054%) у статутному фонді якої належить ПАТ "Нафтогаз України".
Аналізуючи викладені вище обставини в їх сукупності, суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог з урахуванням наступного.
Указом Президента України від 29.11.94 N 704/94 "Про створення транснаціональної фінансово-промислової нафтової компанії "Укртатнафта" підтримано пропозицію Кабінету Міністрів України та Кабінету Міністрів Республіки Татарстан щодо створення транснаціональної фінансово-промислової нафтової компанії "Укртатнафта". Фонду державного майна України та Державному комітету України по нафті і газу доручено забезпечити до 01.01.95 передачу до статутного фонду Компанії належних державі відповідної кількості акцій та майна акціонерного товариства "Кременчукнафтооргсинтез" та підприємств Українського об'єднання по забезпеченню нафтою та нафтопродуктами "Укрнафтопродукт", еквівалентних за вартістю майну (цінним паперам), що передається до статутного фонду Компанії Республікою Татарстан.
Постановою Кабінету Міністрів України від 04.07.95 N 487 "Про укладення Угоди між Урядом України і Урядом Республіки Татарстан про створення транснаціональної фінансово-промислової нафтової компанії "Укртатнафта" схвалено поданий Міністерством економіки і погоджений з Міністерством закордонних справ проект Угоди між Урядом України і Урядом Республіки Татарстан про створення транснаціональної фінансово-промислової нафтової компанії "Укртатнафта".
27.07.95 на виконання Указу Президента України від 29.11.94 N 704/94 та Указу Президента Республіки Татарстан від 13.12.94 N УП-883 укладено Договір про створення і діяльність Закритого акціонерного товариства - Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія "Укртатнафта" та затверджено Статут товариства.
05.03.96 на виконання Указу Президента України від 29.07.94 N 704/94, Фонд державного майна України передав у власність АТ "Укртатнафта" внесок Держави до статутного фонду товариства - цілісний майновий комплекс Кременчуцького нафтопереробного заводу (АТ "Кременчукнафтооргсинтез"), що документально підтверджується Наказом Фонду державного майна України від 05.03.96 N 271 "Про передачу майнового комплексу АТ "Кременчукнафтооргсинтез" та Актом здачі-прийняття майна, активів та пасивів цілісного майнового комплексу АТ "Кременчукнафтооргсинтез" до статутного фонду Закритого акціонерного товариства транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія "Укртатнафта" від 05.03.96.
Статутний фонд АТ "Укртатнафта" був визначений засновниками в розмірі 129690000 млн.крб. (900000000 дол. США), поділений на 900000 простих акцій номінальною вартістю 144,1 млн.крб. (1000 дол. США) (п. 6.1 та п. 6.2 Статуту АТ "Укртатнафта", затвердженого протоколом N 1 Загальних зборів акціонерів від 27.07.95).
Частка Засновника від Держави Україна (Фонду державного майна України) - 49,986% (449875 акцій) (п. 6.4 Статуту АТ "Укртатнафта", затвердженого протоколом N 1 Загальних зборів акціонерів від 27.07.95).
З метою остаточного формування статутного фонду АТ "Укртатнафта", засновники вирішили провести міжнародну оцінку вартості цілісного майнового комплексу АТ "Кременчукнафтооргсинтез" (п. 5.10 Договору про створення та діяльність Закритого акціонерного товариства - Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія "Укртатнафта" від 27.07.95 та п. 2.2 протоколу N 2 Загальних зборів акціонерів АТ "Укртатнафта" від 19.07.97), за результатами якої вартість комплексу було зменшено з 449,9 до 154,9 млн.дол. США.
З огляду на результати оцінки цілісного майнового комплексу - "Кременчукнафтооргсинтез" засновники вирішили зменшити статутний фонд - товариства і затвердити його в сумі 740638210,00 грн. (359900000,00 дол. США), розділений на 1481276420 простих акцій номінальною вартістю 50 коп. (0,24296 дол. США) (п. 3.3 Протоколу Загальних зборів акціонерів АТ "Укртатнафта" від 10.06.98 р. N 3 та п. 5.1 та п. 5.2 Статуту АТ "Укртатнафта", затвердженого протоколом N 3 Загальних зборів акціонерів від 10.06.98 р.).
Відповідно, частка Засновника від Держави Україна (Фонду державного майна України) зменшилася до - 43,054% (637743210 акцій) (п. 5.4 Статуту - АТ "Укртатнафта", затвердженого протоколом N 3 Загальних зборів акціонерів від 10.06.98).
27.07.98 за підсумками загальних зборів акціонерів 1998 року (п. 6.1 та - 6.2 протоколу N 3 від 10.06.98) був зареєстрований випуск 1481276420 акцій АТ "Укртатнафта" на загальну суму 740638210,00 грн. та сформований реєстр акціонерів товариства, в якому Державі Україна в особі Фонду державного майна України належало 43,054% статутного капіталу товариства (637743210 акцій).
08.09.2004 на підставі постанови Кабінету Міністрів України N 1162 "Про передачу до статутного фонду Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" пакетів акцій закритого акціонерного товариства "Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія "Укртатнафта" та відкритого акціонерного товариства "Нафтопереробний комплекс "Галичина" - Кабінет Міністрів зобов'язав Фонд державного майна України передати до статутного фонду Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 43,054% акцій ПАТ "Укртатнафта", що належали Державі.
09.09.2004 між Фондом державного майна України та НАК "Нафтогаз України" підписано акт приймання-передачі N 299, відповідно до якого документально підтверджується факт передачі до статутного фонду НАК "Нафтогаз України" пакета акцій ПАТ "Укртатнафта" в кількості 637743210 шт., що становить 43,054% статутного фонду ПАТ "Укртатнафта".
25.11.2004 на підставі наказу Фонду державного майна України N 2607 державний пакет акцій ПАТ "Укртатнафта" в кількості 637743210 шт. був знятий з обліку та виключений з Реєстру корпоративних прав держави в зв'язку з передачею даного пакета акцій до статутного фонду НАК "Нафтогаз України".
30.11.2004 згідно листа Фонду державного майна України N 10-25-16465 акціонером товариства являється безпосередньо НАК "Нафтогаз України", як окрема самостійна юридична особа; частка держави у статутному фонді ПАТ "Укртатнафта" відсутня.
На підставі вищевказаних нормативно-правових актів були внесені відповідні зміни до реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ "Укртатнафта", з яких вбачається, що власником 637743210 шт. простих іменних акцій АТ "Укртатнафта" (43,054% статутного фонду) і акціонером товариства являється ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України".
ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" являлось власником 637743210 акцій ПАТ "Укртатнафта" станом на 16.09.2004, 30.11.2004, 01.01.2005, 01.01.2006 р., 01.01.2007 р. (після передачі вказаних акцій з Фонду державного майна України до статутного фонду НАК "Нафтогаз України"), 20.05.2009, 01.06.2009 (на момент прийняття оскаржуваної постанови Кабінету Міністрів України від 20.05.2009 N 506), 03.02.2010 (на момент внесення змін до оскаржуваної постанови Кабінету Міністрів України від 20.05.2009 N 506 (постановою від 03.02.2010 N 125)), 27.04.2010 (на момент звернення ПАТ "Укртатнафта" з позовом до Окружного адміністративного суду м. Києва), та на момент розгляду справи.
Статтею 6 Конституції України ( 254к/96-ВР ) встановлено, що органи законодавчої, виконавчої та судової влади здійснюють свої повноваження у встановлених цією Конституцією ( 254к/96-ВР ) межах і відповідно до законів України.
Відповідно до статті 19 Конституції України ( 254к/96-ВР ) правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.
Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією ( 254к/96-ВР ) та законами України.
Враховуючи вказане у сукупності, суд звертає увагу на Закон України "Про управління об'єктами державної власності" (N 185-V від 21.09.2006; далі - Закон), який визначає правові основи управління об'єктами державної власності.
У відповідності до положень статті 7 Закону ( 185-16 ) Фонд державного майна України відповідно до законодавства: щодо корпоративних прав держави:
а) здійснює управління корпоративними правами держави в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України;
б) створює і веде реєстр корпоративних прав держави, який є складовою Єдиного реєстру об'єктів державної власності, відповідно до законодавства;
г) встановлює наявність та визначає розмір корпоративних прав держави в майні господарських організацій, а також у майні громадських організацій колишнього СРСР, розташованих на території України;
д) здійснює контроль за виконанням функцій з управління корпоративними правами держави уповноваженими органами управління та уповноваженими особами;
л) виконує інші передбачені законодавством функції з управління корпоративними правами держави.
Як випливає з наказу Фонду державного майна України від 25 листопада 2004 року N 2607, державний пакет акцій ЗАТ "Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія "Укрататнафта" був виключений з Реєстру корпоративних прав держави. В силу вказаних обставин листом від 30.11.2004 Фонду державного майна України, як уповноваженого органу управління державною власністю в силу Закону ( 185-16 ), підтверджено факт відсутності державної частки у статутному фонді ЗАТ "Укртатнафта".
Додатково суд звертає увагу на виписки, долучені до матеріалів справи з Реєстру власників іменних цінних паперів, у відповідності до якої частка у статутному капіталі позивача розміром 43,053626% належить не державі, а ПАТ "Нафтогаз України", що підтверджує покликання позивача на відсутність частки держави у товаристві.
Поряд з цим, статтею 5 Закону ( 185-16 ) встановлено, що Кабінет Міністрів України є суб'єктом управління, що визначає об'єкти управління державної власності, стосовно яких виконує функції з управління, а також об'єкти управління державної власності, повноваження з управління якими передаються іншим суб'єктам управління, визначеним цим Законом ( 185-16 ). Здійснюючи управління об'єктами державної власності, Кабінет Міністрів України визначає порядок визначення підприємств державного сектору економіки, на яких проводяться щорічні аудиторські перевірки використання об'єктів державної власності.
Зі змісту вказаної норми вбачається повноваження КМ України встановити порядок визначення підприємств на яких проводяться щорічні аудиторські перевірки використання об'єктів державної власності. Разом з тим вказана норма Закону ( 185-16 ) не передбачає визначення КМ України конкретного переліку підприємств державного сектору економіки, на яких проводяться щорічні аудиторські перевірки використання об'єктів державної власності. Наявність такого порядку, який повинен містити критерії визначення підприємств та визначення відповідачем з цих підстав позивача і відповідність його передбаченим порядком критеріям, представником відповідача суду не було обґрунтовано, й, відповідно, не доведено належними доказами.
У відповідності до статті 1 Закону України "Про акціонерні товариства" (N 514-VI від 17.09.2008) останній визначає порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов'язки акціонерів. Діяльність державних акціонерних товариств та державних холдингових компаній, єдиним засновником та акціонером яких є держава в особі уповноважених державних органів, регулюється цим Законом ( 514-17 ), з урахуванням особливостей, передбачених спеціальними законами.
Статтею 2 Закону ( 514-17 ) встановлено, що контрольний пакет акцій - це пакет із 50 і більше відсотків простих акцій акціонерного товариства. Контроль - це вирішальний вплив або можливість здійснення вирішального впливу на господарську діяльність суб'єкта господарювання, що здійснюється, зокрема, шляхом реалізації права володіння або користування всіма активами чи їх значною частиною, права вирішального впливу на формування складу, результати голосування та прийняття рішення органами управління суб'єкта господарювання, а також вчинення правочинів, які надають можливість визначати умови господарської діяльності, давати обов'язкові до виконання вказівки або виконувати функції органу управління суб'єкта господарювання.
Окрім того, покликання відповідача на формування кворуму як форми вирішального впливу не є обґрунтованим, адже вирішальний вплив проявляється при прийнятті рішень загальними зборами та управлінням товариством. Наявність можливості держави приймати одноособово за рахунок простої більшості голосів органами управління позивача відповідачем суду не доведено та не обґрунтовано.
За таких умов, твердження відповідача про вирішальний вплив держави є безпідставним, адже вирішальний вплив можливий за наявності принаймні контрольного пакету акцій. Наявність такої обставини відповідачем належними доказами не доведено. Поряд з цим твердження відповідача про вирішальний вплив держави є безпідставним, адже як встановлено судом вище, державна частка у капіталі позивача відсутня, що підтверджено Фондом державного майна України, виписками з реєстру власників іменних цінних паперів позивача.
З огляду на викладене вище, суд погоджується з твердженням позивача, що до 2004 року Державі Україна в особі Фонду державного майна України належало 43,054% статутного капіталу товариства (637743210 акцій). Але з 2004 року вказаний пакет акцій був переданий і до теперішнього часу належить юридичній особі - ПАТ "Нафтогаз України". Тобто, з 2004 року частка Держави у статутному фонді ПАТ "Укртатнафта" взагалі відсутня. Відповідно, з 2004 року ПАТ "Укртатнафта" не являється суб'єктом господарювання державного сектору економіки та підконтрольною установою в розумінні ч. 1 ст. 2 Закону України "Про державну контрольно-ревізійну службу в Україні" ( 2939-12 ).
За таких умов позов підлягає задоволенню в повному обсязі.
При прийняті рішення суд звертає увагу на положення ч. 11 ст. 171 КАС України ( 2747-15 ), у відповідності до якої нормативно-правовий акт може бути визнаний судом, зокрема, нечинним.
Поряд з цим суд приймає до уваги ту обставину, що на момент звернення до суду з позовом зареєстроване найменування форми товариства позивача є Публічне акціонерне товариство "Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія "Укртатнафта".
Керуючись ст. ст. 9, 69 - 71, 103, 112, 158 - 163 Кодексу адміністративного судочинства України ( 2747-15 ), Окружний адміністративний суд міста Києва ПОСТАНОВИВ:
Адміністративний позов задовольнити повністю.
Визнати незаконним та нечинним з моменту набрання чинності п. 11 додатка "Перелік суб'єктів господарювання, щодо яких проводиться державний фінансовий аудит окремих господарських операцій" до постанови Кабінету Міністрів України від 20.05.2009 N 506 "Про затвердження Порядку проведення органами державної контрольно-ревізійної служби державного фінансового аудиту окремих господарських операцій" (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 03.02.2010 N 125), яким до переліку суб'єктів господарювання, щодо яких проводиться державний фінансовий аудит окремих господарських операцій включено Публічне акціонерне товариство "Транснаціональна фінансово-промислова нафтова компанія" "Укртатнафта".
Постанова може бути оскаржена в порядку та строки, встановлені статтею 186 та набирає законної сили в порядку та строки, передбачені статтею 254 Кодексу адміністративного судочинства України ( 2747-15 ).
Дата складення та підписання постанови в повному обсязі - 25.02.2011.
Головуючий, суддя О.В.Кротюк
Судді: Р.О.Арсірій
Б.В.Санін