Тендерные закупки за госсредства: микроэнциклопедия
(Начало. Окончание см. консультацию от 12.01.2007 г.)
В последнее время тендерные торги становятся все более распространенным явлением, поэтому интерес к ним со стороны предприятий неуклонно возрастает.
В настоящей статье мы рассмотрим вопросы, связанные с проведением тендерных закупок, а также налоговый учет операций как по подготовке к участию в тендерах, так и по продаже товаров, работ, услуг при оплате их бюджетными средствами.
Основным документом, устанавливающим принципы осуществления закупок за государственные средства, является Закон от 22.02.2000 г. № 1490-III “О закупке товаров, работ и услуг за государственные средства” (далее - Закон № 1490).
С целью выработки налогового поведения предприятий-продавцов остановимся на отдельных статьях Закона № 1490, которые, по нашему мнению, наиболее важны для понимания сути тендерных закупок. Кроме того, в правовом разделе статьи будем особо акцентировать внимание на тех моментах, которые оказывают влияние на налогообложение “околотендерных” и тендерных операций.
Определение объекта закупки
В соответствии со ст. 1 Закона № 1490:
“торги (тендер) - осуществление конкурентного отбора участников с целью определения победителя торгов (тендера) согласно процедурам (кроме процедуры закупки у одного участника), установленным настоящим Законом”.
Как известно, проведение тендера является обязательным, если стоимость закупки за государственные средства для товаров (услуг) равна или превышает 30 тыс. грн, а для работ - 300 тыс. грн (ч. 1 ст. 2 Закона № 1490).
Обращаем внимание на то, что определение товаров, работ и услуг для целей Закона № 1490 отличается от определений, приведенных в Законе О Прибыли. “Тендерные” товары включают в себя и услуги, связанные с поставкой товаров, при условии что стоимость таких услуг не превышает стоимости самих товаров. Таким образом, товары в Законе № 1490 понимаются как товары плюс “околотоварные” услуги.
Что касается “тендерных” работ, то они имеют ярко выраженный строительный характер (включают прежде всего проектирование, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, техническое перевооружение) и так же, как и товары, охватывают и “околоработные” услуги, если стоимость предоставления этих услуг не превышает стоимости самих работ.
А вот услуги в Законе № 1490 определены как любая закупка, кроме товаров и работ, а также консультационные услуги (а именно консультирование, экспертиза, оценка, подготовка заключений и рекомендаций).
Следует отметить, что Закон № 1490 содержит некоторые ограничения в отношении ряда услуг*.
Поскольку определение товаров, работ и услуг в Законе № 1490 является специфическим, то на практике возникают вопросы, связанные с правомерностью проведения тендеров в отношении некоторых товаров и услуг.
Так, в п. 1 письма Госказначейства от 29.04.2004 г. № 26-02-06/14-3582 разъяснялось, что закупка открыток, марок и подписка на периодические издания не относятся к услугам почтовой связи, поэтому их закупка может осуществляться на условиях, установленных Законом № 1490.
По мнению Госказначейства (см. п. 6 его письма от 02.06.2004 г. № 26-02-06/50-4437), инвестирование бюджетных средств на условиях долевого участия в строительстве жилья является закупкой товаров, а не работ. Основной аргумент ведомства заключается в том, что такой способ финансирования предусматривает заключение соответствующего договора, согласно которому средства перечисляются для получения жилья с указанием его стоимости и технических параметров после окончания работ. Госказначейство считает, что данная операция не содержит признаков закупки работ и не предусматривает заключения договора именно на выполнение работ.
Как видим, определить, что же будет продаваться на тендере - товары, работы или услуги,- не всегда просто.
Вид процедур закупок
Статьей 13 Закона № 1490 предусмотрены следующие процедуры закупок: открытые торги; торги с ограниченным участием; двухуровневые торги; запрос ценовых предложений (котировок); закупка у одного участника; торги с уменьшением цены (редукцион).
Следует отметить, что все процедуры, за исключением предпоследней, допускают проведение заказчиком конкурса (тендера) для выбора поставщика товаров (работ, услуг).
Наиболее распространенными являются открытые торги, когда право подавать тендерные предложения имеют все заинтересованные участники (согласно ч. 1 ст. 18 Закона № 1490).
Тендерная документация
В соответствии со ст. 1 Закона № 1490 тендерная документация – это “документация, подготавливаемая заказчиком и передаваемая участникам для подготовки ими тендерных предложений относительно предмета закупки, определенного заказчиком”.
Содержание тендерной документации (далее - ТД) определено в ст. 21 Закона № 1490. Оно включает в себя, в частности, инструкцию по подготовке тендерных предложений; перечень критериев, по которым оценивают соответствие участников установленным квалификационным требованиям; информацию о характере и необходимых технических и качественных характеристиках предмета закупки; перечень критериев и методику их оценки для определения наилучшего тендерного предложения; определение основных условий, которые обязательно будут включены в договор о закупке.
Закон № 1490 допускает, что ТД может предоставляться участникам как за плату, так и бесплатно (см. ч. 1 ст. 27).
Если предоставление ТД является платным, то в соответствии с ч. 1 ст. 20 Закона № 1490 перед тем, как получить ТД, потенциальный участник направляет запрос, в течение трех дней с момента получения которого ему предоставляется платежный документ. А после оплаты ТД направляется участнику в течение трех рабочих дней. При этом стоимость ТД рассчитывается в соответствии с положениями гражданского законодательства.
Следует отметить, что ТД может быть не только весьма объемным, но и к тому же недешевым пакетом документов. В стоимость этого пакета можно включить и расходы на привлечение экспертов для разработки ТД, а также авторское вознаграждение - если в экспертной организации зарегистрировано авторское право (см. письмо Минэкономики от 31.12.2003 г. № 19-53/2452).
Предоставление тендерного предложения
После ознакомления с ТД заказчика** потенциальный участник начинает готовить документы для тендерного предложения (далее - ТП)***.
Тендерным считается предложение относительно определенного предмета закупки, которое готовится и подается участником заказчику в соответствии с требованиями ТД (ст. 1 Закона № 1490).
Согласно ч. 1 ст. 24 Закона № 1490 участник, желающий принять участие в тендерных торгах, подает ТП в письменной форме. Частью 2 той же статьи установлено, что ТП должно в обязательном порядке сопровождаться документом, подтверждающим предоставление участником торгов тендерного обеспечения.
Тендерное обеспечение
Статьей 1 Закона № 1490 тендерное обеспечение (далее - ТО) определено как “предоставление участником заказчику гарантий относительно обеспечения исполнения им обязательств, возникающих в связи с подачей тендерных предложений, включая такие способы обеспечения, как банковские гарантии, резервные аккредитивы, чеки, согласно которым первоначальное обязательство несет любой банк, депозиты, векселя, поручительство и другие виды обеспечения по выбору заказчика в соответствии с законом”.
ТО предоставляется участником в случаях, когда заказчиком выбрано проведение таких процедур закупок, как открытые торги, торги с ограниченным участием, двухуровневые торги, торги с уменьшением цены (редукцион). Таким образом, ТО не требуется в случае применения запроса ценовых предложений (котировок) или закупки у одного участника.
В письме Антимонопольного комитета Украины от 15.08.2006 г. указывается, что в ТД заказчик должен определить, требует он ТО и в каком размере или ТО не требуется.
Размер ТО согласно ч. 2 ст. 23 Закона № 1490 составляет при закупке работ – 1 %, а товаров или услуг – 5 % ожидаемой стоимости.
ТО возвращается как участнику - победителю торгов, так и участнику, проигравшему в тендере (другие основания для возврата - см. в ч. 6 ст. 23 Закона № 1490). Для того чтобы участнику не вернули ТО, такому участнику нужно (см. ч. 5 той же статьи):
1) отозвать или изменить ТП после его подачи;
2) не подписать как победителю торгов договор о закупке;
3) не исполнить другие требования, предусмотренные ТД.
Акцепт и заключение договора с победителем
Согласно ч. 2 ст. 29 Закона № 1490 с участником, ТП которого было принято (акцептовано), заказчик заключает договор о закупке в соответствии с требованиями ТД. Договор заключается в срок не ранее чем через пять рабочих дней со дня направления письменного уведомления всем участникам торгов, но не позднее чем через двадцать один рабочий день со дня акцепта.
В п. 6 упоминавшегося письма Госказначейства от 29.04.2004 г. № 26-02-06/14-3582 подчеркивалось, что если договор не будет заключен в указанные сроки, то его заключение после истечения этих сроков будет считаться неправомерным.
Важный момент: все расходы, связанные с заключением договора, заказчик может возложить на победителя торгов на условиях, указанных в ТД, и в соответствии с положениями Гражданского кодекса (см. ч. 2 ст. 29 Закона № 1490). Это касается, в частности, и расходов на нотариальное удостоверение договора.
Как отмечалось в письме Минэкономики от 12.12.2003 г. № 55-40/6575-10, заказчик при составлении ТД в проекте договора о закупке имеет право указать требование относительно нотариального удостоверения данного договора. Однако такие расходы не должны составлять часть цены ТП- их оплачивает победитель торгов.
К слову, если по каким-либо причинам участник отказывается от подписания договора о закупке, то заказчик повторно определяет наилучшее ТП из тех, срок действия которых не истек (ч. 4 ст. 29 Закона № 1490).
Что касается изменения цены после подписания закупочного договора, то в письме Минэкономики от 22.12.2005 г. № 77-37/3064 по этому поводу указывается следующее: цена может изменяться после подписания договора при условии, что заказчик заблаговременно в ТД или в запросе (если проводится процедура запроса ценовых предложений) предусмотрел возможность и установил порядок корректировки цены договора при наступлении определенных объективных обстоятельств.
В упомянутом письме Антимонопольного комитета от 15.08.2006 г. также подчеркивается, что корректировка цены в течение срока действия договора возможна, если это было предусмотрено в ТД и договором о закупке, при условии документального подтверждения наступления оснований объективного характера, в частности письмами Госкомстата и Торгово-промышленной палаты, подтверждающими уровень цен на соответствующий предмет закупки.
Возможность закупки по предоплате
Следует отметить, что основные требования к договорам о закупке установлены ст. 34 Закона № 1490.
Эти требования сводятся к тому, что условия договора о закупке не должны отличаться от условий ТП участника - победителя процедуры закупки и не должны изменяться после подписания договора о закупке. Ни о каких условиях предварительной оплаты в них не упоминается.
Однако длительное время (с 01.05.98 г. до 02.08.2006 г.) хозяйственные отношения при расчетах бюджетными средствами регулировал приказ Минфина Украины от 06.04.98 г. № 83 “О порядке заключения соглашений относительно предоставления услуг (выполнения работ) и приобретения материальных ценностей у субъектов хозяйствования, оплата которых производится за счет бюджетных средств” (с изменениями).
Пунктом 1 данного приказа было установлено ограничение срока предварительной уплаты выделенных бюджетных средств на предусмотренные цели до одного месяца.
В соответствии со ст. 3 Закона № 1490 государственный контроль и координацию в сфере закупок осуществляет, в частности, Кабмин. Своим Постановлением от 09.10.2006 г. № 1404 “Вопросы предварительной оплаты товаров, работ и услуг, закупаемых за бюджетные средства” (с изменениями) Кабмин установил дополнительные правила заключения договоров на государственные закупки. Так вот, Постановлением № 1404 определен перечень товаров, работ и услуг, в отношении которых заказчики могут осуществить предварительную оплату. Кроме того. Постановлением № 1404 устанавливается три временных периода предоплаты: до одного года****, до трех месяцев***** и до одного месяца******.
Остальные товары-работы-услуги могут закупаться только на условиях постоплаты.
На сегодня всё. Ну а в продолжении настоящего материала будут рассмотрены налогово-бухгалтерские аспекты тендерной темы.
(Окончание следует.)
___________________________
* Согласно ч. 3 его ст. 2 независимо от стоимости закупки не проводятся тендеры на:
“водо-, тепло- и энергоснабжение;
водоотведение и обслуживание канализационных систем; почтовые услуги, в том числе почтовые марки;
товары, работы и услуги, закупка которых осуществляется заказчиками, расположенными за пределами Украины;
телекоммуникационные услуги, в том числе по трансляции радио- и телесигналов (за исключением услуг мобильной связи и интернет-услуг);
услуги по перевозке железнодорожным транспортом;
профессиональную подготовку, переподготовку и повышение квалификации рабочих кадров в государственных профессионально-технических учебных заведениях;
подготовку кадров высшими учебными заведениями I-IV уровней аккредитации;
закупку товаров, работ или услуг, которые в связи с их специальным назначением составляют государственную тайну”.
** Согласно ст. 1 Закона № 1490 заказчик - это распорядитель государственных средств, который желает приобрести за государственные средства товары, работы или услуги. Распорядителями являются органы государственной власти, органы власти Автономной Республики Крым, органы местного самоуправления, другие органы, учреждения, организации, определенные Конституцией и законодательством Украины, а также предприятия, учреждения или организации, созданные в установленном порядке указанными органами и уполномоченные на получение государственных средств, принятие по ним обязательств и осуществление платежей, государственные, казенные, коммунальные предприятия и хозяйственные общества, в которых государственная доля акций превышает 50 процентов.
*** Частью 1 ст. 24 Закона № 1490 установлено, что участник имеет право подать только одно ТП, а также может подать альтернативное ТП, если это предусмотрено в ТД.
**** Годичного периода удостоились только периодические издания.
***** Здесь фигурирует закупка: работ по капитальному строительству, капитальному ремонту, реконструкции и реставрации, основных средств и жилья; НИОКР; “творческих” работ; товаров, работ и услуг, имеющих продолжительный цикл производства, или “нестандартных” товаров; программного обеспечения и работ по его созданию; товаров, работ и услуг у нерезидентов Украины, если они не производятся (не предоставляются) в Украине; вакцин; медицинского оборудования и пр.
****** Сюда попали: услуги почты и связи; санаторно-курортные услуги; услуги по энергоснабжению; товары, работы и услуги, связанные с организацией и проведением официальных государственных и международных мероприятий, съездов, конференций, а также выборов и референдумов; транспортные услуги по авиаперевозкам.
“Бухгалтер” № 1-2, январь (I-II) 2007 г.
Подписной индекс 74201