Некоторые вопросы лицензирования перевозок, деятельности акционерного общества.
ВОПРОС: 1. ВБизнесе N 33 за 1996 г. опубликовано разъяснение Секретариата Верховной Рады Украины о лицензировании перевозок. Можно ли их точку зрения принять как "нет" лицензиям по перевозкам, носящим технологический характер?
ВОПРОС 2. Закрытое акционерное общество, созданное в 1994 г. в процессе приватизации (численностью 500 чел.), выпуск акций не регистрировало. В уставе весь уставный капитал разделен на определенное количество акций с установленной номинальной стоимостью. Ведется внутренний реестр. Акционерам выдан на руки сертификат. Акционеры голосуют своим акционерным капиталом, т.е. количеством голосов. Необходимо ли передавать реестр регистратору или предприятие может его вести самостоятельно?
ВОПРОС 3. В1994 г. госпредприятие в установленном порядке за счет прибыли и приватизационных сертификатов его работников было выкуплено и стало ЗАО.Учредительные документы (договор и устав) были подписаны всеми работниками (почти 500 чел.), которые внесли в уставный фонд свои сертификаты. Акции, приходящиеся на сертификаты и сумму прибыли предприятия, соответствующим образом распределены и утверждены на общем собрании. Пользуясь правами АО (ст.38 и 41 Закона "О хозяйственных обществах"), в текущем году общее собрание акционеров решило увеличить уставный фонд путем увеличения номинальной стоимости акций и внести ряд других изменений в устав. В работе собрания приняли участие акционеры, которые владеют почти 80% голосов. Решение собрания по указанным вопросам принято единогласно. Все изменения в учредительные документы внесены в соответствии с Положением, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 29.04.94 г. N 276. Однако орган государственной регистрации требует, чтобы учредительный договор и устав АО вновь были подписаны всеми 500 работниками и подпись каждого из них была заверена нотариусом. Правомерно ли такое требование?
ОТВЕТ: 1. Мнение научно-экспертного совета Секретариата Верховной Рады Украины относительно лицензирования перевозок вполне обоснованно. Согласно ст.1 Закона Украины "О предпринимательстве" предпринимательством признается самостоятельная инициатива, систематическая, на собственный риск деятельность по производству продукции, выполнению работ, оказанию услуг и занятие торговлей с целью получения прибыли. Поэтому перевозка грузов (пассажиров) для собственных технологических нужд, не являющаяся источником прибыли субъекта предпринимательства, не может считаться самостоятельным видом деятельности.
Вместе с тем, мнения одного или группы юристов, независимо от квалификации и рангов, остаются всего лишь мнениями, если существует вступивший в законную силу нормативный акт, регулирующий правоотношения в данной области.
Согласно п.2.1 Условий и правил лицензионной деятельности по осуществлению внутренних и международных перевозок пассажиров и грузов автомобильным транспортом и контроля за их выполнением, утвержденных приказом Министерства транспорта Украины от 19.07.93 г. N 178, лицензированию подлежит деятельность субъектов предпринимательской деятельности, которые осуществляют внутренние и внешние перевозки автомобильным транспортом, за исключением:
технологических (внутриобъектных, внутризаводских и внутрикарьерных) перевозок, которые осуществляются автотранспортными средствами без выезда на дороги общего пользования;
внутрихозяйственных перевозок, которые осуществляются автотранспортом коллективных сельскохозяйственных предприятий для нужд сельского хозяйства;
перевозок пассажиров и грузов, которые осуществляются по специальным постановлениям Правительства Украины;
перевозок пассажиров и грузов, связанных с ликвидацией стихийных бедствий;
перевозок пассажиров и грузов автотранспортными средствами, подчиненными учреждениям здравоохранения, Министерства связи (за исключением перевозок, осуществляемых этими организациями на коммерческих началах), Министерства обороны, Министерства внутренних дел и органов безопасности.
В силу п.3 Указа Президента Украины от 03.10.92 г. "О государственной регистрации нормативных актов министерств и других органов государственной исполнительной власти" упомянутый приказ Министерства транспорта Украины вступил в законную силу в десятидневный срок с момента регистрации в Министерстве юстиции Украины (регистрационный N 96 от 22.07.93 г.). Соответственно, закрепленные в данном подзаконном акте нормы являются обязательными, пока он не будет отменен как противоречащий Закону. Им то и руководствуются службы лицензирования и контролирующие органы.
Частное предприятие (ЧП) занимается оптовой торговлей товарами народного потребления украинского производства, владеет грузовыми автомобилями, служащими для доставки и развозки закупаемого товара. Лицензия на перевозки оформлена на партнера, с которым заключен трудовой договор и за которого производятся налоговые и соцстраховые отчисления.
Перевозки осуществляются водителями, которым даны доверенности на право управления автотранспортом. С ними заключены трудовые соглашения и за них производятся отчисления в бюджет. Водители перевозят только груз ЧП на машинах ЧП с лицензионными карточками партнера, который физически не может одновременно находиться на нескольких автомобилях.
Дорожная милиция при проверке документов требует лицензионную карточку, оформленную на каждого водителя, хотя перевозка в данном случае не представляет собой отдельного вида деятельности, а осуществляется для собственных нужд.
Как известно, оформление лицензионной карточки связано с открытием и сопровождением предпринимательской деятельности каждого водителя, что при наличии 5-6 водителей для нас не представляется экономически возможным.
В связи с этим возникает два вопроса:
А. Могут ли водители, работающие по трудовому соглашению, перевозить грузы с лицензионной карточкой, оформленной на данный автомобиль, но не на имя данного водителя?
Б. Необходимо ли оформление лицензий для перевозок собственных грузов собственным транспортом наемными водителями?
Порядок выдачи лицензий на осуществление внутренних и международных перевозок пассажиров и грузов автомобильным транспортом, утвержденный приказом Министерства транспорта Украины от 19.07.93 г. N 178, по отношению к предпринимателям-гражданам предполагает наличие документов, удостоверяющих уровень образования и квалификации, необходимый для осуществления каждого вида деятельности. Из этого следует, что не каждый гражданин, имеющий в собственности или пользовании транспортное средство и зарегистрировавший свою предпринимательскую деятельность, может получить такого рода разрешение (п.2.2 абзац 2 Инструкции). Согласно п.3.2 Условий и правил лицензионной деятельности.., утвержденных тем же приказом Министерства транспорта Украины, собственник лицензии не имеет права передавать ее другому юридическому или физическому лицу.
Очевидно поэтому осуществление лицензионной деятельности по доверенности на право управления транспортным средством наемным работником расценивается контролирующими органами как передача права, вытекающего из специального разрешения (лицензии).
Соответствует ли такая позиция логике и принципам предпринимательской деятельности, вытекающим из действующего законодательства?
Несложный анализ даст основание для "отрицательного ответа. Как известно, предпринимательство предполагает самостоятельную инициативу, деятельность на свой страх и риск. Одним из принципов предпринимательской деятельности, закрепленных ст.5 Закона Украины "О предпринимательстве", является свободный наем работников. Этот принцип распространяется без ограничений на предпринимателей - физических лиц, что подтверждается также ст. 21 КЗоТ Украины (в редакции Закона от 05.07.95 г.), в которой стороной трудового договора (работодателем) признается также физическое лицо.
Таким образом, выполнение водителем условий трудового договора с предпринимателем нельзя считать предпринимательской деятельностью, а поэтому никакой передачи лицензии третьему лицу не происходит.
В то же время, необходимо обратить внимание, что трудовой договор при изложенных респондентом обстоятельствах должен быть заключен не с ним (собственником автомобиля), а с лицом, пользующимся транспортным средством, очевидно, на условиях имущественного найма, получившим лицензию на свое имя.
Организация занимается оптовой торговлей, имея на это соответствующие лицензии, принимая платежи от юридических лиц только в безналичной форме, а от физических (частных предпринимателей) - и наличными, оформляя их согласно последнему абзацу пункта 1 Закона "О применении ЭККА..." через кассу предприятия, выписывая приходные ордера. Теперь согласно пункту 2 статьи 3 Закона "О патентовании..." эта деятельность понимается как розничная торговля. Но это противоречит Закону "О лицензировании..." (для получения лицензий на розничную торговлю к предприятию предъявляются совсем другие требования, чем при опте).
Как разрешить эту коллизию? Что у оптовой фирмы является "торговым залом" и как, по пункту 3 этой же статьи, определить его площадь?
Согласно ст.З Закона Украины "О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности", в редакции Закона от 12.07.96 г., патентованию подлежат операции по розничной торговле, которая осуществляется субъектами предпринимательской деятельности или их структурными (обособленными) подразделениями в пунктах розничной продажи товаров.
Как видно, определение розничной торговли, вытекающее из данной нормы Закона, характеризуется наличием двух обязательных составляющих: торговля товарами за наличные средства и другие платежные средства, включая кредитные карточки, а также наличие пунктов розничной торговли товарами. Перечень таких пунктов изложен в п.З ст.З Закона:
магазины, занимающие отдельные помещения или строения и имеющие торговый зал для покупателей, площадь которого не превышает 20 кв. м;
киоск, палатки и другие малые архитектурные формы, которые занимают отдельные помещения, но не имеют встроенного торгового зала для покупателей;
автомагазины, развозки и другие виды передвижной торговой сети;
лотки, прилавки и другие виды торговых точек в установленных для розничной торговли местах, кроме тех, которые предоставляются в аренду субъектам предпринимательской деятельности - физическим лицам и находятся на территории рынков, созданных по решению органов местного самоуправления;
стационарные, малогабаритные и передвижные автозаправочные станции, заправочные пункты, осуществляющие розничную торговлю нефтепродуктами.
Наличие указанных пунктов отличает розничную торговлю от оптовой, даже если оптовая продажа осуществляется за наличные средства. При этом следует отметить, что наличный расчет между субъектами предпринимательства, если один из них не имеет расчетного счета (в данном случае предприниматель - физическое лицо), не противоречит Постановлению Нацбанка Украины от 02.02.95 г. "О мерах по выполнению Указа Президента Украины от 12.01.95 г. N 40/95 и стабилизации наличного обращения".
Подтверждением хозяйственной операции должны быть соответствующие бухгалтерские документы: накладные, приходные кассовые ордера.
Ввиду отсутствия денежных средств, предприятие в счет заработной платы отпускает со склада товары народного потребления, полученные в обмен на продукцию собственного производства (по бартеру).
И хотя эта операция не является розничной торговлей и в ней не участвуют наличные платежные средства, городская налоговая инспекция требует на нее торговый патент. Правомерно ли требование ГНИ? Необходимо ли приобретать патент на отпуск ТНП со склада в зачет зарплаты и как это согласуется с п.1 ст.1;п.1,2 ст.3 Закона "О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности"?
Требования государственной налоговой инспекции в данном случае неправомерны.
Согласно п.1 ст.1 Закона Украины "О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности" объектом правового регулирования является розничная торговля, как один из видов предпринимательской деятельности, с целью получения прибыли.
Начисленный к уплате налог на прибыль субъекта предпринимательской деятельности или структурного (обособленного) подразделения, полученную от осуществления операций, подлежащих патентованию, уменьшается на сумму платежей стоимости торгового патента (п.2 ст.9 Закона "О патентовании..."). Поэтому торговый патент есть не что иное, как авансовый платеж в счет налога на прибыль предприятия.
В то же время, в силу п.9.2 ст.9 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий", затраты на оплату труда относятся на себестоимость продукции (работ, услуг) и не являются объектом налогообложения.
Таким образом, возмещение предприятием задолженности по зарплате никоим образом нельзя признать торговлей и, тем более, розничной торговлей, подлежащей патентованию в силу ст.З Закона "О патентовании...". К тому же действия предприятия не противоречат Декрету Кабинета Министров Украины от 31.12.92 г. N 32-92 "Об оплате труда" (выплата зарплаты в натуральной форме не исключается).
ОТВЕТ 2. Согласно Положению о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденному приказом Председателя Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 01.04.96 г., и Положению о деятельности по учету прав собственности на именные ценные бумаги и депозитарной деятельности, утвержденному Указом Президента Украины от 2 марта 1996 года N 160/96, при наличии разрешения на осуществление деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг предприятие имеет право на ведение реестра самостоятельно, если количество владельцев именных ценных бумаг эмитента не превышает 500.
Эмитент обязан ведение реестра поручить регистратору путем заключения соответствующего договора. Договор на ведение реестра владельцев именных ценных бумаг эмитент может заключить только с одним регистратором.
Регистратор не может быть номинальным держателем или владельцем именных ценных бумаг, по которым он ведет реестр.
Кроме того, до 1 января 1997 года регистратор ценных бумаг должен пройти обучение согласно приказу Председателя Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 21.05.96 г. N119.".
ОТВЕТ 3. Увеличивая размер уставного фонда или уменьшая его, акционерное общество обязано внести соответствующие изменения в учредительные документы и зарегистрировать их. Эта процедура регламентируется Положением о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 29 апреля 1994 года N 276 (в редакции постановления Кабинета Министров Украины от 25 января 1996 года N 125), Законом "О хозяйственных обществах", введенным в действие Постановлением Верховной Рады Украины от 19.09.91 г. N 1577-12, с последующими изменениями и дополнениями, и некоторыми другими нормативными актами.
Положение о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (п.16) предусматривает,что внесение изменений и дополнений в учредительные документы оформляется отдельным дополнением к ним или путем их составления в новой редакции с выполнением требований, определенных п.4 и 5 этого Положения.
А п.4 гласит, что в случае, если собственником субъекта предпринимательской деятельности является физическое лицо, его подпись на учредительных документах должна быть нотариально заверена.
Законом в данном случае, к сожалению, не предусмотрено, что высшим органом общества является общее собрание и к компетенции общего собрания относится в соответствии со ст.41 Закона "О хозяйственных обществах" (п."б") внесение изменений в устав общества.
Общее собрание считается полномочным, если в нем принимают участие акционеры, которые имеют в соответствии с уставом общества более чем 60% голосов.
В соответствии со ст.42 вышеуказанного Закона решения общего собрания акционеров принимаются большинством в 3/4 голосов акционеров, которые присутствуют на собрании по вопросам:
а) изменения устава общества;
б) принятия решения о приостановлении деятельности общества;
в) создания и приостановления деятельности дочерних предприятий, филиалов и представительств общества.
По остальным вопросам решения принимаются простым большинством голосов акционеров, которые принимают участие в собрании.
В данной ситуации могут остаться акционеры, которые не согласны с принятыми решениями, и дальнейшая работа, планы общества могут быть достаточно осложнены выяснением отношений с данными людьми в случае их нежелания посетить нотариуса. Требования государственной администрации основываются на Положении о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном постановлением Кабинета Министров Украины от 29 апреля 1994 года N 276 (в редакции постановления Кабинета Министров Украины от 25 января 1996 года N 125).