О праве голоса лица, приобретшего акции
акционерного общества у эмитента, и возможности его защиты

Как известно, лица, приобретшие акции первого выпуска у эмитента, имеют право участвовать в учредительном собрании акционерного общества (АО), голосовать и принимать решения наравне с учредителями АО, объявившими о создании АО и первом выпуске акции (ст. 35 Закона "О хозяйственных обществах"), после приобретения акций, не дожидаясь регистрации устава общества и регистрации выпуска акций.

При приобретении у эмитента акций последующих выпусков права приобретателя акций не определены в законодательстве, сказано только, что подписка на дополнительный выпуск акций проводится в том же порядке, что и при создании общества (ст. 38 Закона "О хозяйственных обществах").

Некоторые юристы считают, что в отличие от приобретателей акций первого выпуска, приобретатели акций последующих выпусков не имеют права голоса на общем собрании акционеров, объявивших дополнительную подписку, до утверждения общим собранием результатов подписки и регистрации изменений в устав и выпуска акций.

Для обоснования этого вывода предлагается считать, что акционерное общество реализует не акции, а будущие права на акции и права, вытекающие из акции. Все права акционера приобретатель акции получает только после регистрации выпуска акций. До этого за приобретателем признается право требовать выдачи акций или возврата средств и другие (неназванные) права. Высказываются предложения по совершенствованию законодательства, но предоставление приобретателю акций прав акционера до регистрации выпуска рассматривается как нежелательное, так как это ущемило бы право акционеров, объявивших подписку, на утверждение (отклонение) лишней подписки. Законодательно этот вывод основан на ст. 16 Закона "О хозяйственных обществах", в которой сказано, что решение общего собрания об изменении размера уставного фонда вступает в силу со дня регистрации изменений в устав; на ст.30 Закона "О хозяйственных обществах", в которой учредителям общества, объявившим подписку, предоставлено право отклонить лишнюю подписку и на ст.22 Закона "О ценных бумагах и фондовой бирже", обязывающую эмитента зарегистрировать выпуск ценных бумаг.

Так что же реализует АО в процессе подписки - акции или будущие права на них? Как следует из ст.6 Закона "О ценных бумагах и фондовой бирже", общее собрание АО (эмитент) принимает решение о выпуске акций и сообщает об объеме прав приобретателей этих акций. Через 30 дней после опубликования объявления о выпуске акций эмитенту согласно статье 23 Закона "О ценных бумагах и фондовой бирже" разрешена именно продажа акций, а не "будущих прав на акции".

Согласно ст.30 Закона "О хозяйственных обществах" учредители общества действительно имеют право отклонить лишнюю подписку, но при этом на учредительном собрании должны присутствовать и голосовать не только учредители, но и другие приобретатели акций, и им также предоставлено право отклонить лишнюю подписку. Так на каком же основании можно отказать приобретателям акций последующих выпусков в праве участвовать и голосовать на собрании наравне с акционерами, объявившими выпуск? Тем более, что часть акционеров, объявивших дополнительный выпуск, ранее также являлась приобретателями акций у учредителей и имела право участвовать и голосовать на общем (учредительном) собрании акционеров. Неужели тем же лицам, которые имели право голоса даже до регистрации самого общества, следует отказать в дополнительных голосах при покупке ими акций дополнительного выпуска до регистрации этого выпуска? Нет. Статья 38 Закона "О хозяйственных обществах", определяющая порядок дополнительного выпуска акций, не ограничивает право голоса приобретателей акций, а отсылает к порядку, изложенному в ст.30 этого Закона. Нормы статьи 30 имеют свое развитие в статье 35 Закона "О хозяйственных обществах", согласно которой все приобретатели акций названы на общем собрании, подводящем итоги подписки, акционерами, а не приобретателями "будущих прав на акции".

Что касается ст. 16 Закона "О хозяйственных обществах", то в ней буквально сказано о вступлении в силу после регистрации изменений в устав не решения общего собрания о выпуске акций, а решения об увеличении уставного фонда, которое является частью решения о выпуске акций. Продажа акций, и соответственно приобретение права на акции у эмитента, не связана в этом Законе с регистрацией изменений в устав и на основании ст.23 Закона "О ценных бумагах и фондовой бирже" разрешена на 30 день после публикации эмитентом объявления о выпуске акций.

Таким образом, у приобретателя акций как первого, так и последующего выпуска с оплатой акций появилось право акционера на участие в общем собрании с количеством голосов, равным количеству приобретенных акций. В теории это право относят к правам, вытекающим из акции. Как справедливо пишет Е.Демушкина: "Любая ценная бумага характеризуется тесной и неразрывной связью между правами на ценную бумагу и правами из бумаги. Возможность осуществления прав из ценной бумаги зависит от обладания правами на ценную бумагу".

Поэтому в ст.35 Закона "О хозяйственных обществах" не случайно предоставлено приобретателю акций право голоса на общем собрании учредителей АО, так как с приобретением акций у лица появилось право на акцию и соответственно право голоса (право, вытекающее из акции). Это право голоса предусмотрено в Законе и для приобретателя дополнительного выпуска акции, исходя из ссылки статьи 38 на статью 30, с которой непосредственно связана ст.35 Закона "О хозяйственных обществах".

Права, вытекающие из акции, могут возникнуть только при наличии права владения акцией. Права, вытекающие из акции, не могут возникать по частям на разных этапах подписки, так как порождающее их право на акции (право владения) также не возникает по частям. Право на акцию возникает с выпуском акций. Выпуск акций осуществляет эмитент- общее собрание акционеров, а нерегистрирующий орган (ст.6 Закона "О ценных бумагах и фондовой бирже"). Возникновение права на акции оформляется (фиксируется) протоколом общего собрания, а не свидетельством о регистрации выпуска акций. Закон обязывает перечислить в протоколе значительную часть прав приобретателя, вытекающих из акции, без каких-либо условий возникновения этих прав после регистрации выпуска акций. Протокол общего собрания служит основанием для внесения эмитентом или регистратором записи об объявленном выпуске акций в систему реестра. Форма выпуска акций может быть как бумажной, так и безбумажной. Для возникновения прав на акцию не важно, существует ли акция в бумажной форме или только в виде записей в системе реестра. При любой форме выпуска (бумажной или безбумажной) эмитент или регистратор отражает общее количество выпущенных акций на эмиссионном счете в системе реестра. В соответствии со ст.28 Закона "О хозяйственных обществах" выпущенные акции эмитент реализует на основании договоров. Реализацию (передачу) конкретного количества выпущенных акции конкретному приобретателю эмитент (регистратор) отражает внесением записи о приобретателе в реестр владельцев ценных бумаг. Таким образом, с подписанием договора о приобретении акций у эмитента возникает обязанность передать акцию приобретателю, т.е. внести приобретателя в реестр владельцев, и требовать оплату акции, а у приобретателя возникает право требовать передачи акции (внесения сведений о себе в реестр) после оплаты стоимости акций. С внесением записи о приобретателе в реестр акционеров происходит фиксация прав акционера, которую эмитент или регистратор обязан подтвердить сертификатом и/или выпиской из реестра.

Обязанность эмитента (регистратора) открыть эмиссионный счет, включить приобретателя акций в реестр владельцев ценных бумаг во время приобретения акций при их размещении и выдать сертификат и/или выписку из реестра предусмотрена в п.4.1 Положения о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг, утвержденного приказом Госкомиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 01.04.96 г. N 58 ("Бизнес," N 18, 1996). В случае, когда акций приобретено меньше, чем выпущено, эмитент или регистратор обязан внести соответствующие изменения в систему реестра. Все эти действия эмитент (регистратор) выполняет при размещении акций до окончания подписки и составления отчета о размещении выпуска ценных бумаг. По Закону у эмитента есть и другие обязанности: зарегистрировать изменения в устав и выпуск акций, но это обязанности не перед приобретателем акций, и их невыполнение не может повлиять на объем прав и обязанностей сторон договора о реализации акций.

Рассмотрим теперь замечание о том, что возникновение у приобретателя прав акционера с оплатой акций лишило бы акционеров, объявивших подписку, права отклонить лишнюю подписку. Для начала отметим, что согласно статье 30 Закона " О хозяйственных обществах" право отклонить лишнюю подписку описано для случая создания общества и предоставляется не только учредителям АО, но и другим приобретателям, присутствующим на собрании, если учредители не воспользовались этим правом.

Каковы же последствия отклонения лишней подписки? Часть "лишних" договоров о приобретении акций признается несостоявшимися. Что же дает основания считать договоры подписки несостоявшимися? Ведь известно, что любой договор может быть признан несостоявшимся только по основаниям, указанным в Законе. Признать договоры несостоявшимися позволяет статья 8 Закона "О хозяйственных обществах", согласно которой все договоры, заключенные до создания общества, признаются заключенными с обществом только при условии их последующего одобрения обществом. Ясно, что признать незаключенными договоры о реализации акций дополнительного выпуска после создания общества ст.8 вышеупомянутого Закона не позволяет, а других оснований признать "лишние" договоры о реализации акций дополнительного выпуска незаключенными в законодательстве нет. Поэтому в целях избежания конфликтов не рекомендуется общему собранию АО отклонять "лишнюю" подписку в случае дополнительного выпуска акций: законных оснований признать договоры подписки незаключенными в этом случае нет и такое решение общего собрания может быть обжаловано.

Обратимся к проблеме защиты права акционера на несогласие. о котором в "Бизнесе", N 21 за 1994 год опубликована интересная и содержательная статья А. Пилипенко. В этой статье приведены нормы законодательства, позволяющие защитить в суде права акционера. К названным А. Пилипенко нормам можно добавить ст.8 Закона "О предпринимательстве", позволяющую обжаловать принятые общим собранием и зарегистрированные учредительные документы и изменения в них, и ст. 16 Закона "Об обращениях граждан", позволяющую обжаловать любые решения, принятые общим собранием акционерного общества и ущемляющие права граждан-акционеров. Арбитражные решения по иску о признании недействительными учредительных документов хозяйственного общества опубликованы в "Сборнике решений и арбитражной практики Высшего арбитражного суда" N 2,1995, с.203.

Разумеется, необходимо дальнейшее развитие и конкретизация норм, защищающих право акционера на несогласие. Во всяком случае, существующая у нас на практике последовательность регистрации выпуска акций создает только препятствия правоприменительной практике защиты прав акционера и вынуждает каждого эмитента нарушать ст. 148-8 УК ("Бизнес", N 45. 1996). Действительно, изменение существующей последовательности регистрации создаст определенные трудности для регистрирующего органа. В этом случае надо выбирать, что важнее закреплять в законодательстве принятую у нас практику регистрации выпуска акций и считать, что у приобретателя, оплатившего акции до регистрации выпуска, нет прав акционера, а есть лишь некие права неакционера, или развивать те положения законодательства, в которых права приобретателя на акции и права, вытекающие из акций, названы до и независимо от регистрации выпуска.

В этой связи интересна практика Национального банка Украины по регистрации изменений в устав, вызванных дополнительной эмиссией акций банков. Как известно, большинство банков в настоящее время являются акционерными обществами и в связи с требованиями НБУ постоянно, не реже раза в год, увеличивают свои уставные фонды за счет выпуска дополнительных акций. Специалисты управления регистрации НБУ рекомендуют общим собраниям следующий порядок проведения общих собраний, подводящих итоги подписки: на собрание приглашаются все акционеры, включая приобретателей акций дополнительного выпуска. Собранию предлагается предоставить голоса акционерам, приобретшим акции дополнительного выпуска, и утвердить результаты подписки. Такая рекомендация отвечает практической потребности лиц, приобретших акции дополнительного выпуска, участвовать в общем собрании, принимающем решение о судьбе их взносов в уставный фонд, часто значительно превышающих взносы лиц, объявивших подписку. Эта рекомендация основана на ст.38, ст.30 и ст.35 Закона "О хозяйственных общеставх", согласно которым приобретатели акций имеют право голоса наравне с лицами, объявившими подписку.

На признании права акционера независимо от регистрации выпуска акций основаны не только Законы Украины "О хозяйственных обществах" и "О ценных бумагах и фондовой бирже", но и принятые недавно Законы РФ "Об акционерных обществах и "О рынке ценных бумаг", имеющие аналоги в законодательстве стран с развитым фондовым рынком. Автору не известны законы, в которых общее собрание признавалось бы эмитентом не акции, а будущих прав на акции, прав, развивающихся по ходу подписки и превращающихся из прав приобретателя акций в права акционера только при участии регистрирующего органа, Такой подход означал бы, что реальным эмитентом прав на акции и прав, вытекающих из акции, следовало бы признать не акционерное общество, а регистрирующий орган.

Действующее украинское законодательство называет эмитентом акции общее собрание акционеров и предоставляет приобретателю акций право голоса с оплатой акций, независимо от выполнения других обязанностей эмитента в процессе реализации акции. Эти и другие права акционера приобретатель акций может защитить, не дожидаясь регистрации выпуска приобретенных акций.