Характеристика доверительных правоотношений
Институт с названием "доверительная собственность" является одним из значительных и наиболее специфических в современном англо-американском праве. В Украине это понятие появилось недавно. Появление доверительных правоотношений в Украине связано с расширением товарооборота, накоплением значительного количества имущества в одних руках и активизацией процесса приватизации.
Декрет Кабинета Министров Украины "О доверительных обществах" от 17 марта 1993 г. (далее - Декрет) определяет понятие доверительной деятельности. О возникновении соответствующего института в Украине вести речь еще рано. Во-первых, отсутствует четкая законодательная регламентация правоотношений, которые возникают между сторонами, доверителем и доверенным лицом, относительно предмета их обязательств, правового режима имущества и др. Во-вторых, вследствие того, что это понятие заимствовано из системы Общего права, то оно требует научного обоснования относительно его места среди совокупности институтов Гражданского права, а это, к сожалению, отсутствует.
Следует заметить, что как это не удивительно, а Гражданское право Украины регулирует определенные правоотношения, которые достаточно похожи с доверительными правоотношениями в англосаксонском праве. Например, положение относительно регулирования завещательного отказа, возложение на наследника обязанности предоставления права пожизненного пользования и возложения на наследника выполнения действий для общеполезной цели очень напоминают личный траст по завещанию и публичный траст. То есть эти три примера очень похожи с трастом, который устанавливается inter vivos. Достаточно интересной с точки зрения доверительных правоотношений является ст.559 ГК Украины, которая допускает возможность назначения хранителя или опекуна наследственного имущества при определенных обстоятельствах:
1) при наличии в составе наследства имущества, которое нуждается в управлении (дом для проживания);
2) в случае предъявления иска кредиторами наследодателя до принятия наследства наследниками.
То есть в том случае, когда, скажем, хранитель имущества, которое нуждается в управлении, осуществляет управление этим имуществом, то в его действиях четко прослеживается наличие элемента доверительных правоотношений, которые в англосаксонской системе права называются конструктивным трастом и которые возникают из закона (путем толкования закона).
Особенно следует обратить внимание на функциональную нагрузку понятия "управление". В контексте данной статьи управление предусматривает определенное влияние или деятельность, которая осуществляется по отношению к имуществу с целью поддержки его назначения и хранения. То есть не исключается. что хранитель или опекун может распоряжаться имуществом. за исключением его отчуждения. Из вышеприведенных примеров видно, что в Гражданском праве Украины существуют правоотношения, которые не лишены фидуциарного элемента и будут нуждаться в согласовании при появлении нового института.
"Trust", доверительная собственность, - это фидуциарные, то есть основанные на доверии правоотношения, где одно лицо. учредитель (settlor), передает свое имущество в собственность другому лицу, доверительному владельцу (trustee), для управления в интересах третьего лица, выгодоприобретателя или бенефициара (beneficiary). То есть в этих правоотношениях задействованы 3 субъекта, каждый из которых имеет соответствующие права и обязанности. В Декрете упоминаются только доверитель имущества, доверительное общество и доверенные лица. Учредитель траста и бенефициар объединяются в одном лице - лице доверителя имущества. То есть структура доверительных правоотношений имеет двусторонний характер. Но это не мешает быть данным отношениям доверительными, потому что возможны ситуации, когда в одном лице сосредоточены функции учредителя, доверительного владельца и бенефициара.
Правоотношения между доверительным обществом и доверителем имущества возникают на основании договора, который на данный момент является единственным основанием возникновения доверительных правоотношений в Украине. В свою очередь, в странах англо-американского права доверительная собственность может возникнуть в трех случаях:
1)в результате одностороннего распоряжения учредителя с расчетом его действия как при жизни самого распорядителя, так и в случае смерти (в завещании);
2) в результате договора:
3) в силу закона.
Следует указать, что Декрет содержит достаточно нечеткие дефиниции относительно предмета договора, который заключается между доверителем имущества и доверительным обществом. Предмет этого договора может быть определен только путем толкования. Следовательно, им является осуществление представительской деятельности доверительным обществом в соответствии с договором, заключенным с доверителем имущества относительно реализации его прав владельца. А так как представительство - это особые гражданские правоотношения в силу которых одно лицо (представитель), действуя в пределах, установленных для него, или предоставленных ему полномочий, приобретает или осуществляет от имени другого лица (которое представляет) и в его интересах права и обязанности путем выполнения тех или иных действий. Следовательно, предметом договора являются, по крайней мере, действия, а не собственно имущество, которое передается доверительному обществу. И поэтому, на наш взгляд, можно не согласиться с определением предмета договора, которое предлагается в Типовом договоре доверительного общества с доверителем имущества, который был утвержден приказом Фонда государственного имущества Украины, Министерства финансов Украины и Антимонопольного комитета Украины от 30 августа 1995 г., где, по сути, предметом договора является имущество для выполнения доверительных операций, а не собственно доверительные операции. Отсюда, предметом договора являются определенные действия, а не вещи (имущество).
Но в ст.1 Декрета есть положение, которое указывает на то, что доверительное общество предоставляет доверителям имущества услуги в виде доверительных операций. Такое же положение содержится и в проекте Закона "О доверительных обществах", ст. 4 которого указывает: "Доверительное общество предоставляет представительские услуги относительно имущества доверителя от имени за счет и в интересах доверителя". То есть предметом договора между доверителем имущества и доверительным обществом являются представительские услуги, которые представляют собой определенную деятельность, которая создает не вещь, а "благо" для удовлетворения определенных нужд. В ст.4 Декрета приводится, по сути, исключительный перечень доверительных операций, которые может осуществлять доверительное общество: хранение и представительские услуги для обслуживания имущества доверителей; распоряжение имуществом; агентские услуги; ведение счетов для владельцев ценных бумаг и управление голосующими акциями, переданными доверительному обществу, путем участия на общем собрании акционерного общества; участие в управлении акционерным обществом от имени его акционеров или государственных органов приватизации, которые владеют акциями обществ, созданных путем преобразования государственных предприятий в акционерные общества; операции, связанные с размещением приватизационных бумаг.
Практически ни одно обязательство, которое содержится в Гражданском кодексе Украины, не содержит в полной мере признаки договора между доверителем имущества и доверительным обществом. Ближе всего к обязательству такого вида стоит договор поручения, который является одним из способов оформления представительства. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется выполнить от имени и за счет второй стороны (доверителя) определенные юридические действия. Договор поручения является консенсуальным договором. В свою очередь, договор между доверителем имущества и доверительным обществом (назовем его доверительным договором) является реальным. Он предусматривает, что доверительное общество предоставляет услуги относительно имущества доверителя от имени за счет и в интересах доверителя. Фактически во многих случаях конструкции договора поручения и доверительного договора совпадают. Есть, конечно, определенные отличия: во-первых, договор поручения в основном бесплатный, если другое не предусмотрено договором или утвержденными правилами, а доверительный договор всегда платный; во-вторых, по договору поручения имущественные последствия полностью возлагаются на доверителя, так как те действия, которые выполняются поверенным, осуществляются не только от имени, а и за счет доверителя, а по доверительному договору имущественные последствия могут возлагаться как на доверителя имущества, так и на бенефициара; в-третьих, по договору поручения поверенный обязан осуществлять определенные юридические действия, а по доверительному договору доверительное общество обязано предоставлять представительские услуги относительно имущества доверителя (то есть необходима обязательная передача имущества - отсюда вытекает реальность этого договора).
Вопросы, которые касаются прав и обязанностей сторон, их ответственности, оснований для изменения и расторжения договора предусматриваются доверительным обществом и доверителями имущества в обязательном порядке в соответствии с условиями заключенного между ними договора, который должен отвечать Типовому договору доверительного общества с доверителем имущества.
Договор поручения может быть заключен как в письменной, так и в устной форме. Форма этого договора зависит от цены договора, который поверенный уполномочен заключить от имени доверителя, а также от условий, предусмотренных ст.43, 44 ГК Украины. Следует также обратить внимание на следующие положения:
1) доверительное общество предоставляет представительские услуги относительно имущества доверителя от имени за счет и в интересах доверителя;
2) операции относительно предоставления представительских услуг доверителю от имени доверительного общества осуществляют доверенные лица;
3) действия доверенных лиц должны быть направлены исключительно на реализацию интересов доверителя в соответствии с условиями договора доверительного общества с доверителем имущества (доверительного договора);
4) полномочия доверенного лица, его обязанности, ответственность, порядок назначения и освобождения от выполнения своих обязанностей определяются в учредительных документах доверительного общества.
Отсюда можно сделать вывод, что хотя доверительный договор заключается между доверителем имущества и доверительным обществом, но операции от его имени осуществляют доверенные лица, которые лично выполняют свои обязанности перед доверителем имущества. Причем, стоимость имущества, которое доверенное лицо принимает на обслуживание у доверителей имущества, не должна суммарно превышать доли доверенного лица в уставном фонде доверительного общества и соответственно его личной дополнительной ответственности. То есть по доверительному договору ответственность перед доверителем имущества будет нести не доверительное общество, а доверенное лицо в пределах его доли в уставном фонде и личной дополнительной ответственности, составляющей пятикратный размер к его взносу.
Вышеприведенный вывод, кажется, не отвечает ст.32 ГК Украины и положению ст.2 Декрета, где указывается, что участники доверительного общества отвечают по его обязательствам своими взносами в уставный фонд, а при недостаточности и этих сумм дополнительно надлежащим им имуществом в пятикратном размере к взносу каждого участника. Но это можно подвергнуть сомнению. Так как участники доверительного общества осуществляют доверительные операции от его имени и являются доверенными лицами, а доверительное общество предоставляет представительские услуги относительно имущества доверителя от имени за счет и в интересах доверителя, то вышеприведенный вывод является полностью логическим и обоснованным, хотя такая позиция не согласовывается с принципом обособленности имущества юридического лица и принципом ответственности последнего по своим обязательствам.
Такую структуру отношений нельзя заметить ни в договоре поручения, ни в договоре комиссии. По договору поручения поверенный обязан выполнить данное ему поручение лично. В том случае, когда он уполномочен по договору или принужден силой обстоятельств в целях защиты интересов доверителя передать выполнение поручения другому лицу (заместителю), он отвечает только за выбор заместителя. То есть последствия юридических действий, выполненных заместителем, будут возлагаться на доверителя. В случае субкомиссии комиссионер по отношению к субкомиссионеру выступает уже в роли комитента.
Что касается вообще передачи полномочий доверенного лица другому участнику доверительного общества или другому лицу по доверенности, то Декрет допускает такую возможность при условии, если это не предусматривается учредительным договором доверительного общества, но на срок, не превышающий одного года. В ст.3 проекта Закона "О доверительных обществах" сказано, что доверенное лицо не может делегировать другому лицу полномочия, предоставленные ему доверительным обществом. На наш взгляд, именно в проекте закреплен более верный подход к фидуциарным отношениям данного вида, потому что фактически доверитель имущества заинтересован в деловитости, личных качествах и профессионализме доверенного лица.
Несколько слов следует сказать о сходствах и отличиях договора комиссии и доверительного договора. Оба договора являются платными. Договор комиссии, в отличие от доверительного договора, является консенсуальным. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение заключить одно или несколько соглашений от своего имени за счет комитента. В договоре комиссии комиссионер действует от своего имени и поэтому в отношениях с третьими лицами он, а не комитент, приобретает права и обязанности. Имущество, поступившее к комиссионеру от комитента или приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью последнего. По доверительному договору доверительное общество предоставляет услуги относительно имущества доверителя от имени за счет и в интересах доверителя. Следовательно, разница состоит в том, от чьего имени осуществляются действия или предоставляются услуги. То есть по доверительному договору доверенное лицо по заключенным им соглашениям с третьими лицами относительно реализации прав доверителя как владельца никаких прав и обязанностей не приобретает. А по договору комиссии именно комиссионер, а не комитент приобретает права и обязанности. Отсюда, если у третьих лиц возникнут требования, претензии, то они будут их обращать к комиссионеру. Но вся сложность в том, что доверитель имущества передает доверительному обществу полномочия владельца в соответствии с условиями заключенного между ними договора. В таком случае возникает юридическая фикция, на которой и основывается теория доверительной собственности. То есть, когда доверенное лицо приобретает определенное имущество по договору между доверительным обществом и доверителем имущества, то юридическим владельцем имеющегося имущества будет доверитель имущества, а полномочия владельца, за исключением получения прибыли от имущества, фактически будет осуществлять доверительное общество через доверенное лицо.
В Типовом договоре доверительного общества с доверителем имущества имеются два положения, которые особенно заслуживают внимания:
1) доверенное лицо обязуется направлять свои действия исключительно на выполнение поручения согласно договору на условиях, наиболее удовлетворяющих интересы доверителя:
2) доверенное лицо имеет право представлять интересы доверителя, вести дела и осуществлять все действия, связанные с выполнением договора во всех государственных, общественных и других учреждениях, судебных органах, организациях и обществах независимо от их подчинения и формы собственности.
Из вышеприведенного вытекает следующее: вследствие особенности правоотношений между доверителем имущества и доверенным лицом, закрепляемых в договоре между ними, фактически доверенное лицо приобретает права и обязанности по соглашениям с третьими лицами, а юридически - доверитель имущества.
Сравнение доверительного договора с договором хранения указывает на то, что доверительный договор содержит некоторые признаки последнего. По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить имущество, переданное ему другой стороной, и возвратить это имущество в целости. Договор хранения, как правило, является реальным, поэтому он считается заключенным только после передачи вещи, имущества хранителю на хранение другим лицом. Это, как правило, имеет место в договорах, где одной из сторон выступает гражданин. В ст.4 предусматривается, что одной из операций, которую осуществляет доверительное общество,является хранение имущества доверителей. То сеть, по сути, доверительное общество будет осуществлять функции хранителя по отношению к полученному от доверителя или приобретенному для доверителя имуществу. Отсюда, обязательство по хранению, вытекающее из доверительного договора, является дополнительной функцией доверительного общества. Статья 424 ГК Украины указывает: "Правила о договоре хранения,... соответственно применяются также к случаям, когда хранение осуществляется на основании других договоров или в силу указаний закона, если иное не установлено законом или специальными правилами об этих договорах". В данном случае доверительное общество (доверенное лицо) будет хранителем имущества доверителя на основании ст.4 Декрета. Более того, в Типовом договоре доверительного общества с доверителем имущества сказано: "Доверенное лицо обязуется обеспечить ответственное хранение имущества, а также документов, подтверждающих право собственности доверителя". Из этого вытекает, что по доверительному договору доверенное лицо будет осуществлять функцию хранителя имущества доверителя как дополнительную функцию, вытекающую из доверительного договора.
Хотелось бы также обратить внимание на соотношение доверительного договора и доверенности. Доверенность - это одностороннее соглашение, которая исходит от представляемого лица и которая определяет полномочия представителя в его отношениях с третьими лицами. Из доверенности возникает обязательство по представительству. Как правило, с помощью доверенности определяются полномочия представителя, который обязан заключать договоры с третьими лицами от имени лица, которое представляют в силу трудового договора, договора поручения, другого договорного основания или служебного положения. В ч. 1 ст.64 ГК Украины указывается, что доверенностью определяется письменное полномочие, которое выдастся одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменная форма доверенности может быть простой и нотариальной. Как общее правило, в ч.1 ст.65 ГК Украины предусмотрено требование, согласно которому доверенность обязательно должна быть нотариально оформлена. Вместе с тем из общего правила допускаются исключения.
Доверительный договор - это двустороннее соглашение, которая, кроме того, еще и является двусторонним договором, потому что установление, изменение или прекращение прав и обязанностей для доверителя имущества и доверительного общества (доверенного лица) наступает по их воле, и каждая из сторон имеет права и обязанности. Декрет оперирует такими понятиями, как "доверительное общество", "доверитель имущества", "имущество доверителя", "доверительные операции", "доверенные лица". В каждом из этих понятий содержится слово "доверие" и это неслучайно. Потому что, на наш взгляд, доверительный договор- это сложный договор, который содержит признаки таких договоров, как договор поручения, договор комиссии и договор хранения, а доверенность (именно как способ определения полномочий) является составной этого договора в силу его специфики и характера отношений между доверителем имущества и доверенным лицом.
Следует остановиться также на вопросах правовой регламентации прав и обязанностей сторон по доверительному договору. Согласно Декрету сторонами по заключаемому договору являются доверительное общество и доверитель имущества. Доверителями имущества могут быть как физические, так и юридические лица. Доверительное общество является обществом с дополнительной ответственностью, которое осуществляет представительскую деятельность в соответствии с договором, заключенным с доверителями имущества относительно реализации их права собственности. Статья 2 Декрета регулирует особенности создания доверительного общества. Так как доверительное общество является обществом с дополнительной ответственностью, то оно создается и действует на основании учредительного договора и устава. Учредительный договор должен предусматривать договоренность об ответственности относительно обязанностей перед коммерческим банком и доверителями имущества, о праве доверенных лиц на подпись чеков, проведение других операций или получение документов, находящихся на ответственном хранении в коммерческом банке. Доверительные операции от имени доверительного общества осуществляют доверенные лица. В проекте Закона Украины "О доверительных обществах" используется удачное определение доверенного лица. Доверенное лицо - это должностное лицо доверительного общества (из числа участников), уполномоченное доверительным обществом осуществлять от его имени представительскую деятельность с имуществом доверителей в соответствии с условиями договора доверительного общества с доверителями имущества.
То, что стоимость имущества, которое доверенное лицо принимает на обслуживание у доверителей имущества, не должна суммарно превышать доли доверенного лица в уставном фонде доверительного общества и соответственно его личной дополнительной ответственности, и тот факт, что доверенные лица лично выполняют свои обязанности перед доверителями имущества, вынуждает задуматься, а кто же тогда отвечает по обязанностям доверительного общества. На наш взгляд, хотя возможно это противоречит общепризнанной доктрине, ответственность перед доверителем имущества будет нести доверенное лицо, а не доверительное общество. То есть происходит определенная персонификация ответственности. Такая ситуация наблюдается и в англо-американской системе права.
Тогда получается, что доверительные общества - это особенный вид хозяйственных обществ с дополнительной ответственностью, которые через специфику их деятельности, осуществления представительской деятельности относительно реализации права собственности доверителей, отличаются от хозяйственных обществ с дополнительной ответственностью (особенно, что касается ответственности). Разница состоит даже в предмете деятельности а именно: хозяйственные общества, в том числе общества с дополнительной ответственностью, могут заниматься любой предпринимательской деятельностью, а доверительное общество хотя оно и является обществом с дополнительной ответственностью осуществляет исключительно представительскую деятельность в соответствии с договором, заключенным с доверителями имущества.
Особенность общества с дополнительной ответственностью состоит в том, что участники общества с дополнительной ответственностью отвечают по его долгам своими взносами в уставный фонд, а при недостаточности этих сумм - дополнительно принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к взносу каждого участника. Что касается ответственности доверительного общества, которое является стороной в договоре с доверителем имущества, то отвечает не оно, по сути, а доверенное лицо своим взносом в уставный фонд, а при недостаточности этих сумм дополнительно принадлежащим ему имуществом в пятикратном размере к взносу, хотя и вышеуказанное имущество является собственностью доверительного общества. В данном случае происходит "перепоручение":
1) доверенное лицо действует от имени доверительного общества, а доверительное общество действует от имени доверителя;
2) доверительное общество заключает договор в лице одного из своих участников, который является доверенным лицом.
Следовательно, исходя из анализа особенностей ответственности общества с дополнительной ответственностью и с учетом специфики доверительного общества, можно сделать несколько, на наш взгляд, логических выводов:
1) в случае ликвидации доверительного общества имущество доверителей, относительно которого доверительным обществом предоставляются представительские услуги, не включается в состав имущества, за счет которого удовлетворяются претензии кредиторов;
2) при ликвидации доверительного общества, а также в случае его банкротства в первую очередь удовлетворяются требования доверителей имущества относительно выполнения условий договора доверительного общества с доверителем имущества;
3) требования конкретного доверителя удовлетворяются за счет взноса доверенного лица, обслуживающего его имущество, в уставный фонд и с его личной дополнительной ответственности;
4) в случае невозможности уплаты убытков через недостаточность взноса в уставный фонд и дополнительно принадлежащего доверенному лицу имущества в пятикратном размере к его взносу по договору между доверительным обществом и доверителем имущества требования удовлетворяются за счет другого имущества доверительного общества.
Предварительно упоминалось, какие доверительные операции осуществляет доверительное общество. В зависимости от того, что именно является предметом договора и предусматриваются соответствующие права и обязанности сторон. По Типовому договору доверительного общества с доверителем имущества доверитель имеет право:
- получать дивиденды и другие прибыли, возникшие вследствие доверительных операций с имуществом, или передать это право другому лицу (бенефициару);
- получать информацию от доверенного лица о ходе выполнения договора;
- передавать в наследство или отчуждать другим способом все права и обязанности по договору согласно действующему законодательству Украины;
- изменять условия договора путем заключения дополнительного соглашения;
- досрочно прекращать действие договора, письменно предупредив доверенное лицо (за 1 месяц).
Право собственности на имущество остается за доверителем имущества. Обязательства доверителя содержат следующее:
- обеспечить доверенное лицо средствами, необходимыми для выполнения поручения;
- выплачивать вознаграждения доверенному лицу и письменно информировать доверенное лицо об изменении своих реквизитов.
Что касается доверенного лица, то оно имеет право:
- представлять интересы доверителя, вести дела и осуществлять все действия, связанные с выполнением договора;
- заключать любые соглашения, связанные с выполнением поручения;
- приобретать на имя доверителя за счет его имущества другое имущество;
- получать от доверителя плату за осуществление доверительных операций с имуществом и др.
Обязательства доверенного лица включают следующее:
- направлять свои действия исключительно на выполнение поручения на условиях, которые наиболее удовлетворяют интересы доверителя;
- по письменному запросу доверителя или бенефециара письменно информировать их о количестве, названии и других реквизитах приобретенного имущества (в 10 дневный срок);
- обеспечить ответственное хранение имущества;
- по окончании финансового года или после выполнения поручения отчитываться перед доверителем о ходе выполнения договора и др.
В договоре предусматривается также урегулирование финансовых взаимоотношений между сторонами и другие условия.
В ст.1 Декрета содержится определение доверителя имущества, которым является юридическое лицо или гражданин, передающие доверительному обществу полномочия владельца принадлежащего им имущества в соответствии с условиями заключенного между ними договора. Что касается юридических лиц, то здесь осложнений никаких нет. К ним относятся предприятия, объединения предприятий, хозяйственные общества, производственные кооперативы, коллективные сельскохозяйственные предприятия, крестьянские (фермерские) хозяйства - коммерческие организации как юридические лица и учреждения, разнообразные объединения граждан, потребительские кооперативы, религиозные организации - некоммерческие организации как юридические лица. Что касается граждан, то в этот перечень входят такие категории граждан, как граждане Украины, иностранные граждане и лица без гражданства.
"Имуществом доверителя являются ценные бумаги и документы, которые удостоверяют право собственности доверителя", - определяет ч.1 ст.1 Декрета в соответствии с изменениями, которые были внесены Законом Украины "О внесении изменений и дополнений в Декрет Кабинета Министров Украины "О доверительных обществах", согласно которому доверительным обществам запрещается осуществлять операции с денежными средствами через злоупотребления со стороны доверительных обществ. То есть только ценные бумаги и документы, которые удостоверяют право собственности доверителя, могут быть переданы в доверительное управление.
Всоответствии с законодательством Украины могут выпускаться и обращаться следующие виды ценных бумаг: акции, облигации, облигации внутренних республиканских и местных займов, облигации предприятий, казначейские обязательства республики, сберегательные сертификаты, векселя, приватизационные бумаги. Ценные бумаги на предъявителя обращаются свободно, а именные бумаги, если иное не предусмотрено Законом Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже", другими законодательными актами или в них специально не указано, что они не подлежат передаче, передаются путем полного индоссамента. Например, именные сертификаты обращению не подлежат, а их продажа (отчуждение) другим лицам является недействительной. Следовательно, при передаче доверителем имущества доверительному обществу полномочий владельца принадлежащих ему ценных бумаг для осуществления представительской деятельности следует учитывать специфику обращения каждой ценной бумаги отдельно.
Что касается документов, которые удостоверяют право собственности доверителя, то такие документы могут удостоверять право собственности на все вещи, кроме изъятых из гражданского оборота. Изъятие из гражданского оборота означает, что некоторые объекты могут принадлежать на праве собственности только определенным субъектам гражданского права. Так, недра, воды и леса находятся в исключительной собственности народа Украины и предоставляются только во владение и пользование. Постановлением Верховной Рады Украины от 17 июня 1991 г. "О праве собственности на отдельные виды имущества" был утвержден Перечень видов имущества, которое не может находиться в собственности граждан, общественных объединений, международных организаций и юридических лиц других государств на территории Украины, и Специальный порядок приобретения права собственности гражданами на отдельные виды имущества.
Следует обратить внимание также на то, что если гражданская правоспобность граждан является общей (ст.10 ГК Украины), то правоспособность юридических лиц является специальной. они имеют гражданскую правоспособность к установленным целям их деятельности (ч.1 ст 26 ГК Украины). Так, в соответствии со ст. 1 Закона Украины "О предприятиях", независимо от форм собственности на средства производства и другое имущество, предприятие может осуществлять любые виды деятельности,если они не запрещены законодательными актами Украины и отвечают целям, предусмотренным в уставе предприятия.
Из положений,которые касаются правового режима имущества, вытекает два вывода:
1) гражданин как доверитель имущества, может передать в имущества, может передать в доверительное управление документы, которые удостоверяют его право собственности на любое имущество, за исключением того, которое не может быть объектом его права частной собственности;
2) юридическое лицо может передать в доверительное управление документы, которые удостоверяют его право собственности, если это не противоречит его специальной правосубъектности и если это имущество может быть объектом его права собственности.
В типовом договоре доверительного общества с доверителем имущества четко регламентируется порядок передачи имущества для выполнения доверительных операций , которая осуществляется:
1) для приватизационных бумаг и компенсационных сертификатов доверителя имущества - в наличной форме на момент подписания договора;
2) для приватизационных бумаг доверителя имущества - в безналичной форме на основании и в момент получения от банка, обслуживающего осуществление доверительных операций, второго экземпляра приватизационных платежных поручений;
3) для других видов имущества - на основании подписанных сторонами актов приемки-передачи (с момента подписания акт является неотъемлемой частью этого договора).
Необходимо указать, что учет результатов деятельности доверительного общества относительно ведения операций с имуществом доверителей осуществляется на специальных доверительных счетах, и это чрезвычайно важно, потому что основным принципом имущественных взаимоотношений доверителя имущества и доверительного общества является обособленность имущества доверителя от имущества доверительного общества. Например, коммерческий банк, с которым доверительное общество заключило договор на обслуживание, открывает доверительному обществу внебалансовые счета для аккумуляции и учета приватизационных бумаг доверителей при наличии нотариально заверенной копии лицензии Фонда государственного имущества Украины на осуществление представительской деятельности с приватизационными бумагами. Кроме того, доверительное общество открывает и ведет карточку личного счета доверителя, где, в частности, указываются количество и стоимость приобретенного имущества.
С точки зрения механизма юридического оформления, доверитель передает полномочия владельца принадлежащего ему имущества доверительному обществу, которое осуществляет представительскую деятельность по реализации его прав владельца. Для обозначения особенностей этой деятельности очень часто употребляют термин "доверительное управление", которому, правда, нет законодательного закрепления в Украине. Однако существуют некоторые теоретические изложения относительно этого термина, а именно:доверительное управление имуществом - это деятельность управляющего по реализации предоставленных ему по доверительному договору прав владения, пользования и распоряжения доверенным имуществом, которая осуществляется в интересах доверителя, иначе говоря, - это деятельность доверенного лица от имени доверительного общества по реализации предоставленных ему по доверительному договору прав владения, пользования и распоряжения доверенным имуществом, которая осуществляется в интересах от имени и за счет доверителя.
Следует указать, что право собственности на переданное и приобретенное по договору имущество сохраняется за доверителем имущества, о чем уже шла речь выше. То есть имущественный результат за ту деятельность, которую осуществляет доверенное лицо. безусловно, будет возлагаться на доверителя. По доверительному договору доверитель имущества передаст доверительному обществу (доверенному лицу) полномочия владельца, которые, с формальной точки зрения, являются правомочиями владельца. Но он передает не все правомочия, потому что тогда бы он утратил право собственности на имущество. Он, как правило, оставляет за собой право выгодоприобретателя, что является составной права пользования; все же другие правомочия он может передать по договору доверенному лицу в полном или частичном объеме. Такой подход несколько не согласовывается с классической английской моделью доверительных правоотношений, где и доверитель имущества и доверительный владелец имеют право собственности на имущество, но первый защищает свои права по Общему праву (Common Law), а последний по праву Справедливости (Law of Equity).
Из-за такого положения дел возникает очень много вопросов об ответственности. В частности, если, скажем, банк кредитует клиента под залог имущества, то тогда оформляется доверительный договор. Банку передается право собственности на срок действия основного договора. Он не только получает доходы а и несет определенную ответственность. В данном случае возникает две проблемы:
1) в нашей бухгалтерии и в наших нормативных актах нет понятия "временный переход собственности";
2) очень тяжело ответить на вопрос, кто же будет нести ответственность за имущество в случае его повреждения или утраты.
По условиям доверительных отношений ответственность должен нести временный владелец, а по условиям основного договора вся ответственность возлагается на должника. В каждом индивидуальном случае находиться выход из положения, однако данное обстоятельство мешает тиражировать услуги.
В заключение необходимо остановиться на трех особенных случаях использования института доверительной собственности:
1) при создании благотворительных трастов;
2) при организации мощных монополистических объединений;
3) при использовании так называемых трастов для голосования, - и проанализировать то положение дел, которое сложилось по данным вопросам в Украине.
При создании благотворительных трастов (charitable trusts) доверительная собственность в англо-американской системе права выполняет те же функции, которые в украинской системе права осуществляют юридические лица типа учреждений, и, не так давно, благотворительные фонды. В обоих случаях выделяется имущество, которое предусматривается для определенной цели. Только в Украине на базе такого имущества создается новый субъект права, юридическое лицо (учреждение или благотворительный фонд), а в странах англо-американского права имущество передается на принципах доверительной собственности определенному лицу, как правило, компании или корпорации, которые и осуществляют управление этим имуществом в соответствии с поставленной целью. Однако после принятия Декрета возникла возможность передавать имущество юридическому лицу (доверительному обществу),
Учреждения и благотворительные фонды относятся к некоммерческим организациям. Учреждением может быть признана организация, которая создается и финансируется владельцем для осуществления управленческих, социально-культурных и других функций некоммерческого характера. К. ним, в частности, относятся государственные учреждения и другие государственные организации, финансируемые из государственного бюджета и имеющие самостоятельную смету, руководители которых пользуются правами распорядителей кредитов, за исключениями, установленными законом (ч.1 ст.24 ГК Украины). Учреждениями являются органы государственной власти и управления (областные и районные государственные администрации, местные советы, их отделы и управления, министерства, ведомства и др.), органы прокуратуры и суда, учреждения социально-культурного характера (вузы, больницы, музеи, библиотеки и др.). Поскольку основная деятельность названных учреждений состоит в осуществлении управленческих, социально-культурных и других функций, а результаты этой работы не могут быть оценены как товар, то основным источником покрытия их расходов служат ассигнования из бюджета, которые расходуются в соответствии с утвержденной каждому учреждению сметой. Кроме ассигнований из государственного бюджета, учреждения могут получать доходы от реализации продукции, выполнения работ, предоставления услуг или осуществления другой вспомогательной деятельности.
Бюджетные учреждения должны расходовать специальные средства в пределах утвержденных смет и фактического поступления доходов по каждому виду специальных средств. В настоящее время постепенно изменяется система финансирования деятельности бюджетных учреждений. В частности, деятельность культурно-образовательных учреждений (клубов, (библиотек, музеев, зоопарков и др.) за счет бюджетного финансирования объединяется с развитием договорных отношений на хозрасчетной основе с другими организациями, а также расширением платных услуг населению. Полученные от хозяйственной деятельности средства привлекаются в доход учреждения культуры и составляют его единый фонд финансовых средств. Государственное учреждение (организация) отвечает по своим обязательствам средствами, имеющимися в его распоряжении, а при недостаточности у государственного учреждения (организации) средств ответственность по его обязательствам несет владелец.
Специального законодательства, определяющего функционирование и деятельность благотворительных фондов, нет, за исключением Временных правил регистрации благотворительных фондов. На основании этого нормативного акта можно вывести определение благотворительного фонда. Благотворительный фонд - это организация, которая учреждается физическими и юридическими лицами в целях осуществления благотворительной деятельности. Законодательно закреплено, что благотворительной признается бескорыстная деятельность физических и юридических лиц, которая направлена на предоставление материальной и (финансовой помощи, а также разных услуг лицам, которые нуждаются в социальной помощи и защите. Статья 3 Временных правил фактически дает исключительный перечень направлений и сфер деятельности, в которых может осуществляться благотворительная деятельность.
Следовательно, благотворительные фонды относят к объединениям граждан, которые являются добровольными общественными формированиями, созданными на основе единства интересов для совместной реализации гражданами своих прав и свобод. Но на основании ч.3 ст.1 и ст. 11 Закона "Об объединениях граждан" возникает определенное противоречие относительно того, является ли благотворительный фонд объединением граждан. Однако суть не в этом, а в том, что благотворительная деятельность приносит ряд ощутимых материальных выгод учредителям как в странах англо-американского права, так и в Украине. Имущество, которое выделяется для создания благотворительных трастов в англо-американской системе права, вообще не подлежит обложению налогами, а приобретенные за счет созданной организации акции и паи других компаний и корпораций (дивиденды от которых также освобождаются от налогообложения) позволяют подчинять деятельность последних своему влиянию. А ст.3.2 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" определяет, что не считаются прибылью и не облагаются налогом "средства, материальные ценности и нематериальные активы, поступающие бесплатно в виде безвозвратной финансовой помощи или добровольных пожертвований юридических и физических лиц, в том числе нерезидентов, фондам, учреждениям, заведениям, общественным и релегиозным организациям, целью деятельности которых не является получение прибыли, для осуществления экологической, оздоровительной, любительской, спортивной, культурной, образовательной, научной и благотворительной деятельности".
Институт доверительной собственности стал использоваться в качестве средства организации больших монополистических объединений после того, как в 1892 г. была организована компания "Standart Oil". Акционеры 40 нефтяных компаний подписали соглашение о передаче всех имеющихся у них акций уполномоченным лицам - доверительным владельцам. Постепенно, объединяя свои капиталы, компании стали передавать свои акции в доверительную собственность не группе физических лиц, а юридическому лицу. На такой основе возникли так называемые держательские или холдинговые компании (holding companies). Холдинговая компания, будучи юридическим лицом, не осуществляет каких-либо производственных функций, ее функция состоит в управлении. Она осуществляет общее хозяйственное руководство деятельностью компаний, передавших ей как доверительному владельцу свои акции или контрольный пакет акций. Функции административного центра управления держательская компания реализует через свои органы, в частности, через директорат, в состав которого компании-участницы делегируют своих директоров. В обмен на переданные холдинговой компании акции компании-учредители получают особые свидетельства или акции держательской компании. Компании-учредители, создавая холдинговую компанию, выступают в качестве самостоятельных лиц, но их хозяйственная деятельность в установленных соглашением направлениях определяется держательской компанией.
Подобную структуру имеют и украинские холдинговые компании. В частности, холдинговой компанией определяется хозяйствующий субъект, который владеет контрольными пакетами акций других, одного или более, хозяйствующих субъектов. При этом под контрольным пакетом акций понимается такое количество акций (пай. доля в уставном фонде), которое дает право холдинговой компании осуществлять фактический контроль над хозяйствующим субъектом (он называется дочерним предприятием). Холдинговые компании могут создаваться в Украине в процессе корпоратизации и приватизации. Холдинговую компанию создают в форме открытого акционерного общества путем объединения в уставном фонде контрольных пакетов акций дочерних предприятий и других активов. Дочернее предприятие не может владеть паями, акциями, другими ценными бумагами холдинговой компании в любой форме. Холдинговые компании создаются в результате:
1) учреждения их органами, уполномоченными управлять государственным имуществом, государственными органами приватизации самостоятельно или совместно с другими учредителями.
2) поглощения одного хозяйствующего субъекта другим (путем приобретения контрольного пакета акций) в процессе приватизации.
При создании холдинговой компании в процессе корпоратизации учредителем холдинговой компании может быть:
1) предприятие;
2) орган, уполномоченный управлять государственным имуществом.
Учредителем холдинговой компании в процессе приватизации может быть:
1) государственный орган приватизации;
2) предприятие, подлежащее приватизации;
3) орган, уполномоченный управлять государственным имуществом:
4) открытое акционерное общество, созданное в соответствии с Указом Президента Украины от 15 июня 1993 г. N 210 "О корпоратизации предприятий".
Следует указать, что идея холдингов и финансово-промышленных групп, которые являются смешанными холдингами (осуществляют не только финансовый контроль, но и производственную деятельность, имеют более сложную структуру, широкий объем полномочий и функций), приобрела в Украине государственный вес. Она рассматривается как альтернатива административным методам управления и позволила бы объединить под руководством единого центра принятие стратегических решений.
Институт доверительной собственности лежит также в основе так называемых трастов для голосования (voting trusts), используемых в деятельности компаний и корпораций. Мелкие акционеры, понимая, что фактически они не в состоянии осуществлять влияние на дела компании, передают свои акции на принципах доверительной собственности особым организациям. Доверительный владелец, получая по акциям право голоса, обязуется вместе с тем получать дивиденды, зачисляя их на счет акционера. В Украине аналогичные функции может осуществлять доверительное общество. Если предусмотрено договором, то доверительное общество принимает участие от имени акционеровдоверителей имущества, государственных органов приватизации- доверителей имущества в управлении акционерными обществами.
Следовательно, из вышеуказанного вытекает, что доверительные отношения в Украине имеют свою специфику, потому что институт доверительной собственности, перенесенный из англоамериканской системы права в континентальную, приобрел несколько другое качество.
Так называемый доверительный договор содержит в себе элементы правоотношений, которые возникают по доверенности и из договоров поручения, комиссии и хранения в совокупности, и имеет своеобразный характер.
На данный момент возможным является двухзвеньевая и трехзвеньевая структура правоотношений, возникающих из доверительного Договора (доверитель имущества - доверенное лицо; доверитель имущества доверенное лицо - бенефециар).
В Украине существуют практически все формы бизнесового траста.
Пока что ни доктринально, ни законодательно не урегулированы вопросы относительно оснований возникновения доверительных правоотношений в классическом понимании, по завещанию и из договора, хотя есть определенные аналогии.
Требует определения понятие "доверительное управление имуществом" и вопрос временного перехода права собственности.
Для решения хотя бы некоторых из перечисленных вопросов необходимо было бы принять законы "О доверительном управлении", "О благотворительных фондах", "О доверительных обществах" и другие нормативные акты, которые бы закрепили и урегулировали доверительные правоотношения разных видов.