О правоотношениях в закрытых акционерных обществах
ВОПРОС: 1. В апреле 1997 года, через год после образования закрытого акционерного общества его уставный фонд был сформирован на 79 % По решению учредителей уставный фонд был увеличен в 3 раза. В состав учредителей введено дополнительно юридическое лицо. Данные изменения внесены в учредительных документы, однако горисполком не утвердит эти изменения, мотивируя отказ тем, что ЗАО нарушило законодательство.
Правомерно ли решение органа государственной власти?
2. В конце 1996 года уставный фонд ЗАО был сформирован полностью и решением правления ЗАО изменен на 1/3 путем увеличения номинальной стоимости акций. По состоянию на 01.02.97 г. новый уставным фонд был сформирован на 63 %. Для пополнения уставного фонда до 100 % один из акционеров внес недостающие денежные средства, которые мы отнесли на счет 85. Налоговая инспекция во.время проверки определила, что это решение противоречит нормативным документам, так как обществом не произведен выпуск акций, а предприятие должно заплатить налог на прибыль с суммы превышения взноса учредителя, внесшего недостающие денежные средства в уставный фонд.
Прошу разъяснить, правомерно ли заключение налоговой администрации?
3. Нужно ли закрытому акционерному обществу регистрировать выпуск ценных бумаг в Госкомиссии по ценным бумагам и фондовому рынку? Кто должен вести в ЗАО реестр акционеров при количестве акционеров свыше 500 человек?
4. Каков порядок распределения прибыли в закрытом акционерном обществе? Имеет ли право наблюдательный совет ЗАО принимать решения по купле-продаже акций предприятия и выплате дивидендов акционерам? Правомерно ли введение в состав наблюдательного совета ЗАО представителя регионального отделения Фонда государственного имущества?
ОТВЕТ: 1. Согласно статье 16 Закона Украины от 19.09.91 г "О хозяйственных обществах" увеличение уставного фонда хозяйственных обществ может быть осуществлено лишь после внесения полностью всеми участниками своих вкладов (оплаты акций).
В соответствии со статьей 38 этого же Закона акционерное общество имеет право увеличивать свой уставный фонд только тогда, когда все ранее выпущенные акции полностью оплачены по стой мости не ниже номинальной.
Учитывая данные условия, а также то обстоятельство, что уставный фонд ЗАО сформирован не полностью, следует признать, что решение учредителей по увеличению уставного фонда и введению в состав учредителей дополнительно юридического лица - противоречит действующему законодательству, а решение исполкома правомерно.
2. В соответствии с частью второй статьи 38 Закона Украины от 19.09.91 г. "О хозяйственных обществах" акционерное общество имеет право увеличивать уставный фонд посредством выпуска новых акций, обмена облигаций на акции или увеличения номинальной стоимости акций. Следовательно, решение правления ЗАО об изменении уставного фонда на 1/3 путем увеличения номинальной стоимости акций является правомерным и, естественно, не может противоречить, нормативным актам.
Решение же о внесении одним из акционеров недостающей суммы сверх установленной суммы его взноса в уставный фонд для полного его формирования нельзя признать правомерным, так как дополнительный взнос в уставный фонд мог бы быть возможным только в том случае, если бы акционеры на своем собрании приняли решение о перераспределении акций, данные изменения были бы внесены в учредительные документы и зарегистрированы в органах исполнительной власти в установленном порядке.
Учитывая, что эти действия не были осуществлены, решение налоговой администрации следует признать правомерным, так как предприятие в этом случае получило от юридического лица бесплатно денежные средства, которые согласно статье 3.1.1 Закона Украины от 28.12.94 г. "О налогообложении прибыли предприятий" по закону облагаются налогом на прибыль.
3. Вопросы регистрации выпуска ценных бумаг в акционерных обществах регулируются приказом Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 20.09.96 г. N 210, зарегистрированным в Министерстве юстиции Украины 04.10.96 г. под N 572/1597 (опубликован в еженедельнике "Баланс", 1996, N 48). Этим приказом утверждены:
1) Временное положение о порядке регистрации выпуска акций и облигаций предприятий и информации об их выпуске;
2) Временное положение о порядке регистрации выпуска акций открытых акционерных обществ, созданных из государственных предприятий в процессе приватизации, и информации об их выпуске;
3) Временное положение о порядке регистрации акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе корпоратизации предприятий, и информации об их выпуске;
4) Временное положение о порядке регистрации выпуска акций открытых акционерных обществ, созданных в соответствии с Указом Президента Украины от 26.11.94 г. N 699 "О мерах по обеспечению прав граждан на использование приватизационных имущественных сертификатов", и информации об их выпуске.
Данные нормативные акты предусматривают, что регистрация выпуска акций открытых акционерных обществ и информация об их выпуске осуществляются в обязательном порядке Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. Однако это положение не распространялось на закрытые акционерные общества. Учитывая эти обстоятельства, Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку своим решением от 18.04.97 г. передала территориальным органам комиссии полномочия по регистрации выпуска акций закрытых акционерных обществ.
В соответствии с Временным положением о порядке увеличения уставного фонда акционерного общества в связи с индексацией основных фондов от 20.09.96 г. N 210 регистрация выпуска акций акционерных обществ, независимо от того, являются ли они открытыми или закрытыми, осуществляется Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку.
Основные понятия, которые используются во время деятельности по учету прав собственности на именные ценные бумаги, а также порядок осуществления государственного контроля за ведением реестров владельцев именных ценных бумаг и депозитарной деятельностью определены Положением о деятельности по учету прав собственности на именные ценные бумаги и депозитарной деятельности, утвержденным Указом Президента Украины от 02.03.96 г. N 160/96.
Статьей 2 данного Положения определено, что деятельность по ведению реестра осуществляет эмитент или регистратор. Но если количество владельцев именных ценных бумаг эмитента превышает 500, эмитент обязан поручить ведение реестра регистратору путем заключения соответствующего договора.
Требования статьи 2 данного Положения распространяются на ведение реестра владельцев акций в открытых и закрытых акционерных обществах.
4. Всоответствии со статьей 41 Закона Украины от 19.09.91 г. "О хозяйственных обществах" вопросы порядка распределения прибыли акционерного общества, а также определения порядка покрытия убытков отнесены к компетенции общего собрания акционеров общества.
К его же ведению отнесены также вопросы приобретения акционерным обществом выпускаемых им акций.
Чистая прибыль ЗАО, в соответствии со статьей 15 Закона и Типовым уставом закрытого акционерного общества, утвержденным приказом Фонда государственного имущества Украины от 08.10.96 г., образовавшаяся в результате хозяйственной деятельности, остается в полном его распоряжении после:
- покрытия материальных и приравненных к ним расходов;
- расходов на оплату труда:
- уплаты процентов по кредитам банков и по облигациям;
- внесения в бюджет предусмотренных законодательством Украины налогов и других платежей.
Для покрытия расходов, связанных со своей деятельностью, общество вправе создавать целевые фонды:
- резервный (страховой) фонд;
- фонд уплаты дивидендов;
- другие фонды.
Резервный фонд (не менее 25 % уставного фонда общества) создается путем ежегодных отчислений не менее 5 % чистой прибыли общества до получения необходимой суммы. Средства фонда учитываются на счете 88 "Фонда специального назначения" субсчет "Резервный (страховой фонд)".
Фонд уплаты дивидендов создается за счет прибыли общества.
Размер плановой и начисленной за завершенный финансовый год суммы этого фонда устанавливается решением общего собрания акционеров.
Средства из данного фонда выплачиваются акционерам пропорционально общей стоимости акций, которые они приобрели.
Уплата дивидендов осуществляется ежегодно или в иные определенные сроки путем перечисления средств на счет акционера или другими способами по решению общего собрания.
Как известно, статья 30 Закона Украины "О хозяйственных обществах" предусматривает, что открытая подписка на акции при создании акционерного общества организуется учредителями, которые в любом случае обязаны быть держателями акций на сумму не менее 25 % уставного фонда и сроком не менее двух лет.
Однако Законом Украины от 04.03.92 г. "О приватизации имущества государственных предприятий" установлено, что при преобразовании государственного предприятия в акционерное общество в процессе приватизации его учредителем выступает государственный орган приватизации, который действует в пределах полномочий, предусмотренных законодательством, и что к учредителям такого акционерного общества не применяются ограничения, предусмотренные частью первой статьи 30 Закона Украины "О хозяйственных обществах".
Таким образом, представительство органа приватизации в акционерном обществе ограничивается сроком проведения учредительного собрания акционерного общества, а введение представителя регионального отделения Фонда государственного имущества Украины в состав наблюдательного совета при наличии части или доли государственной собственности в имуществе общества определяется учредительным собранием акционерного общества.
В состав наблюдательного совета ЗАО представители регионального отделения Фонда государственного имущества Украины не вводятся.