О правовом регулировании использования таможенных лицензионных складов
Впервые понятие таможенного лицензионного склада (далее - ТЛС) вошло в украинское законодательство 12 декабря 1991 года с принятием Таможенного кодекса Украины (ТКУ). Но оказывать заметное влияние на таможенные процессы в Украине ТЛС начали гораздо позже, после утверждения приказом ГТКУ от 03.09.92 г. N 170 Положения о порядке открытия и деятельности ТЛС на территории Украины (ныне утратило силу). С тех пор законодательство о ТЛС претерпевало существенные изменения. Но, тем не менее, статистика неумолимо свидетельствует о том, что год от года количество товаров, таможенное оформление которых проводится через ТЛС, возрастает.
Этому в значительной мере способствует экономическая целесообразность хранения товаров именно на лицензионном складе, а также некоторые особенности таможенного законодательства.
Сертификация продукции, хранящейся на таможенном
лицензионном складе
Вот одна из таких особенностей законодательства: при таможенном оформлении на ТЛС товаров, которые подлежат при импорте сертификации, сертификат не требуется. Это дает собственнику товара дополнительный срок для получения сертификата на ввозимую продукцию. Чтобы использовать этот срок, собственник товара должен подать начальнику таможни заявление о получении разрешения на временный выпуск товара с ТЛС. В этом заявлении указывается, что целью вывоза товара с ТЛС является предоставление компетентным органам образцов для проведения сертификации.
Срок выпуска товара с ТЛС не должен превышать одного месяца (п.б.З, 6.10 Положения об открытии и эксплуатации таможенных лицензионных складов, утвержденного приказом ГТСУ от 31.12.96 г. N 592).
Вместе с тем, законом не установлена ответственность за нарушение сроков возврата выпущенных за пределы ТЛС образцов. А поэтому попытки некоторых таможен применить за такое правонарушение санкции, установленные ст. 109 ТКУ, незаконны. Сто девятая статья, как указано в ней самой, применяется только в случаях перемещения предметов, находяшихся под таможенным контролем, из одного таможенного органа в другой, а также в случаях вручения таможенному органу документов на эти предметы.
Встречаются прецеденты, когда после просроченного возврата временно вывезенных с территории ТЛС образцов, таможенный орган отказывает в выдаче повторного разрешения на временный выпуск товаров с ТЛС, независимо от оснований такого выпуска. В такой ситуации необходимо учесть, что процедура отказа таможни в выдаче такого разрешения законодательно никак не урегулирована, отказ в такой просьбе, при правильном указании декларантом оснований выпуска товара, по закону вообще не предусмотрен. А значит решение таможенного органа об отказе в выдаче разрешения на временный выпуск товара с ТЛС можно обжаловать в арбитражный суд с очень высокой вероятностью выиграть дело.
И, наконец, многие декларанты упускают из вида, что вывоз образцов товаров для получения сертификата не всегда обязателен, если есть в наличии иностранный сертификат на данный товар. Пропуск через таможенную границу Украины товаров, подлежащих сертификации на ее территории, возможен и на основании свидетельства о признании иностранного сертификата (см. п.1.7 Порядка ввоза на таможенную территорию Украины продукции, которая импортируется и подлежит в Украине обязательной сертификации, утвержденного приказом ГТСУ и Госстандарта Украины от 10.05.94 г. N107/126). Не требуется сертификат или свидетельство о признании сертификата для товаров, перемещаемых через таможенную границу Украины транзитом, а также на имущество, временно ввозимое на ее таможенную территорию.
Таможенный лицензионный склад "для внутреннего
пользования"
Многим крупным предприятиям, которые для изготовления своей продукции регулярно ввозят импортные материалы, комплектующие и полуфабрикаты, для снижения расходов на их таможенное оформление выгодно открывать свои собственные ТЛС. Для таких предприятий законодательством предусмотрена возможность создания ТЛС, которые используются исключительно для хранения под таможенным контролем товаров, принадлежащих собственнику склада - так называемый "таможенный лицензионный склад закрытого типа" (п.1.5 Положения об открытии и эксплуатации ТЛС). Но вот незадача: согласно терминам, определенным Временным положением о порядке пропуска товаров, транспортных средств и других предметов через таможенную границу Украины (утвержденоприказом ГТСУ от 30.12.91 г. N 7), предметы, продукция, услуги и работы, перемещаемые через таможенную границу и не предназначенные для обмена, являются не "товарами", а "имуществом". А согласно п.1.1 Положения об открытии и эксплуатации ТЛС на этих складах хранятся именно "товары", то есть предметы, которые служат объектом купли-продажи или обмена. Выходит, что производитель, ввозящий имущество для собственных производственных нужд без его отчуждения, не может размещать его на ТЛС, в том числе и закрытого типа. Налицо явная юридическая ошибка, которая лишает экономического смысла положение о деятельности ТЛС закрытого типа. В большинстве таможенных органов, понимая нелепость ситуации, не заостряют внимания на этой игре слов. Но бывает и наоборот. Арбитражного прецедента по разрешению этой коллизии пока не создано.
Иногда, когда работники таможни не уверены до конца в соблюдении всех требований законодательства, однако не хотят давать официальный отказ в получении лицензии на право открытия и эксплуатации ТЛС, они... отказываются принять от заявителя документы на рассмотрение. Выглядит это примерно так: ответственное лицо таможни на словах говорит о несоответствии помещения или документов требованиям законодательства (иногда ссылаясь на описанную выше путаницу в понятиях "товары" и "имущество"), отказывается взять бумаги и предоставить официальный письменный отказ. В этом случае необходимо составить акт о непринятии документов к рассмотрению должностным лицом таможни за подписью не менее чем трех лиц - очевидцев, желательно незаинтересованных. Этот акт передается в арбитражный суд вместе с исковым заявлением об обжаловании действий таможенных органов.
Недостаточно четко отечественное законодательство регулирует и вопрос декларирования товаров, хранящихся на ТЛС закрытого типа. Пункт 1.9 Положения об открытии и эксплуатации ТЛС четко определяет, что для обеспечения декларирования товара собственник ТЛС открытого типа должен получить свидетельство о признании его декларантом и самостоятельно произвести декларирование размещенных на его складе товаров. О владельце ТЛС закрытого типа говорится лишь то, что он производит декларирование товаров, размещенных на его складе, и несет ответственность за уплату всех таможенных платежей.
Отсюда следует, что для владельца ТЛС закрытого типа не обязательно получение свидетельства о признании его декларантом. В одном случае, когда таможня настаивала на получении свидетельства, конфликт был разрешен путем обращения к статье 47 ТКУ. В ней сказано, что свидетельство необходимо только тем предприятиям, которые производят таможенное оформление по договору. Излишне говорить, что владелец ТЛС закрытого типа, который самостоятельно производит декларирование товаров, договоры на их таможенное оформление ни с кем не заключает.
Вместе с тем, положения законодательства не ограничивают прав владельца ТЛС на обращение к таможенным брокерам и другим посредникам в таможенном оформлении. Неверно будет толковать обязанность собственника ТЛС закрытого типа произвести декларирование размещенных на его складе товаров (п.1.8 Положения об открытии и эксплуатации ТЛС) как обязанность осуществить таможенное оформление лично, без обращения к посредникам. Заключение договора с таможенным брокером допустимо. Но, с другой стороны, и здесь проявляется несогласованность украинских нормативных актов между собой. Так, п.2.5 Положения о порядке деятельности таможенных брокеров (утверждено приказом ГТСУ от 04.09.92 г. N 173) обязывает таможенного брокера уплатить пошлину и таможенные сборы, но согласно п.1.8 Положения о ТЛС ответственность за их уплату несет не брокер, а владелец ТЛС. Здравый смысл подсказывает, что к данной ситуации следует применять правило о том, что "таможенный брокер исполняет обязанности и несет ответственность в полном объеме как лицо, которое самостоятельно перемещает товары или иные предметы через таможенную границу Украины" (п.2.2 Положения о деятельности таможенных брокеров). Тогда с владельца ТЛС закрытого типа, пользующегося услугами брокера, снимается всякая ответственность за ненадлежащую уплату пошлин и сборов. Но, с точки зрения буквального толкования закона, это все же вопрос спорный.
Тем предпринимателям - владельцам ТЛС закрытого типа, к которым будут применены санкции за несвоевременную уплату таможенных платежей их таможенным брокером, можно порекомендовать обжаловать действия таможни в арбитражный суд, аргументируя свою позицию тем, что необходимым условием наступления ответственности является вина. В указанном случае вина за правонарушение лежит на таможенном брокере, который обязан самостоятельно уплатить пошлину и сборы согласно п.2.5 (3) Положения о деятельности таможенных брокеров.
Приостановление действия и аннулирование лицензии на
право открытия и эксплуатации таможенного лицензионного
склада
Нормы законодательства о порядке получения лицензии на право открытия и эксплуатации ТЛС достаточно подробны и однозначны, поэтому этой стороны деятельности владельца склада касаться не будем. А вот в положениях об аннулировании и приостановлении действия лицензии есть определенные коллизии, на которых стоит остановиться подробней.
Согласно закону действие лицензии ТЛС приостанавливается на срок до трех месяцев по письменному решению начальника таможни в случаях:
- нефункционирования ТЛС в течение двух месяцев;
- неоднократного принятия (не принятия) решений собственником склада (управляющим складом или уполномоченными на доступ к ТЛС лицами) или совершения ими действий относительно деятельности ТЛС, которые могут привести к нарушению требований действующего таможенного законодательства;
- нарушения таможенных правил;
- если, по сообщениям государственных служб и уполномоченных органов, собственником склада допущено нарушение действующего законодательства о внешнеэкономической деятельности.
В течение всего срока приостановления действия лицензии размещение новых партий товаров на ТЛС не допускается.
При этом, де-юре, приостановление действия лицензии выступает разновидностью административного взыскания за нарушение законодательства. А административное взыскание может налагаться только в течение строго определенного срока со дня правонарушения, за исключением такого вида взысканий, как конфискация предметов, являющихся непосредственными объектами нарушения таможенных правил, и предметов со специально изготовленными тайниками. Например, статья 139 ТКУ устанавливает, что административные взыскания в виде предупреждения или штрафа за нарушение таможенных правил могут быть наложены не позднее двух месяцев со дня совершения нарушения таможенных правил, а при длящемся нарушении - не позднее двух месяцев со дня его обнаружения. А вот относительно приостановления действия лицензий в таможенном законодательстве никаких сроков наложения взыскания не установлено.
По своей сути, приостановление действия лицензии является разновидностью такого вида административного взыскания, как временное лишение специального права (ст.24, 30 КоАП). Да и в целом, институт рассмотрения дел о нарушении таможенных правил является частным институтом административного права (несмотря на общепризнанную в правовой науке обособленность таможенного права как отрасли). Потому к нему вполне применима норма административного права, установленная статьей 38 КоАП: административное взыскание может быть наложено не позднее чем через два месяца со дня совершения правонарушения, а при длящемся правонарушении два месяца со дня его обнаружения.
Лицо, на которое взыскание в виде приостановления действия лицензии было наложено в нарушение этого срока, вправе в течение 10 дней обжаловать решение начальника таможни в порядке статьи 143 ТКУ в Государственную таможенную службу Украины или в районный (городской) суд по местонахождению таможенного органа.
Аннулирование лицензии на открытие и эксплуатацию ТЛС применяется в случаях:
- неисполнения требований, указанных в решении начальника таможенного органа о приостановлении действия лицензии;
- повторного совершения нарушений, за которые ранее уже применялось временное приостановление действия лицензии; '
- возбуждения уголовного дела по преступлениям в сфере внешнеэкономической деятельности.
Последний пункт (возбуждение уголовного дела) не выдерживает никакой критики.
Во-первых, преступление может быть совершено только физическим лицом, а таможенный лицензионный склад, а зачастую и его владелец - это юридические лица. Как известно (ст. 61 Конституции), юридическая ответственность носит индивидуальный характер, и юридические лица не должны нести ответственность за преступные действия своих работников, не говоря уже о том, что по действующему на сегодняшний день законодательству юридическое лицо не может быть субъектом преступления.
Во-вторых, этот пункт грубо нарушает презумпцию невиновности, закрепленную в статье 62 Конституции. Сам факт возбуждения уголовного дела еще не доказывает вины лица и не может служить основанием для применения каких бы то ни было санкций, в том числе и в виде аннулирования лицензий. Только вступивший в законную силу обвинительный приговор суда дает такие основания.
Поэтому любое решение таможенных органов об аннулировании лицензии на открытие и эксплуатацию ТЛС на основании факта возбуждения уголовного дела против одного из работников или против владельца склада является антиконституционным и подлежит отмене в судебном порядке.