О принудительном прекращении деятельности субъектов предпринимательства
Право граждан на осуществление предпринимательской деятельности, не запрещенной законом, гарантировано статьей 42 Конституции Украины. Согласно ст.2 Закона Украины "О предпринимательстве" к субъектам предпринимательской деятельности, кроме граждан Украины, относятся граждане других государств, а также юридические лица всех форм собственности. Для реализации этого права, то есть для практического занятия деятельностью по производству продукции, выполнению работ, предоставлению услуг и получения прибыли этим субъектам необходимо избрать организационно-правовую форму осуществления своей деятельности,оформить документально ее создание (например, путем подписания учредительного договора и утверждения устава), а также пройти в установленном порядке государственную регистрацию.
Таким образом, в основе появления нового субъекта предпринимательской деятельности лежит инициатива соответствующих лиц, проявляющаяся в совершении ряда юридически значимых действий. Будучи по своей природе деятельностью инициативной и самостоятельной, предпринимательская деятельность может быть в любой момент прекращена по собственной воле предпринимателя. Это право закреплено в ст.11 Закона Украины "О предпринимательстве". В соответствующих законодательных актах закреплено также право учредителей тех или иных юридических лиц - субъектов предпринимательской деятельности прекратить их существование путем принятия решения о ликвидации юридического лица (п.1 ст. 34 Закона Украины "О предприятиях в Украине", п."б" части четвертой ст.19 Закона Украины "О хозяйственных обществах").
Такого рода прекращение существования субъекта предпринимательской деятельности является добровольным, поскольку оно осуществляется на основании заявления, подаваемого в орган государственной регистрации предпринимателем или собственником имущества предприятия, другого юридического лица. Вместе с тем, действующим законодательством предусмотрена и возможность принудительного прекращения предпринимательской деятельности. Анализ соответствующих нормативных актов показывает, что данная мера носит характер санкции, применяемой за совершение тех или иных правонарушений. Поскольку такого рода санкция ограничивает гарантированное Конституцией и установленное Законом право на свободное занятие предпринимательской деятельностью, основанием для ее применения может служить только решение суда (арбитражного суда), принятое в случаях, предусмотренных законодательством. Так, например, подчеркивая, что отмена государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности осуществляется в судебном порядке. Высший арбитражный суд Украины разъяснил, что орган, осуществляющий государственную регистрацию, не имеет права отменить собственное решение о регистрации (п. 18.1 Разъяснения Президиума ВАС Украины "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с созданием, реорганизацией и ликвидацией предприятий" от 12.09.96 г. N 02-5/334) ("Бизнес", N 44, 1996 г.) Принудительное прекращение деятельности субъекта предпринимательства,основанием которого служит не судебный, а административный акт, является исключением из общего правила. К таким случаям можно отнести, например, право Национального банка Украины принимать решение об исключении из Книги регистрации банков и о ликвидации банка, допустившего одно из нарушений, предусмотренных частью второй ст.48 Закона Украины "О банках и банковской деятельности".
Безусловно, любой спор между государственным органом и предпринимателем об ограничении прав последнего наиболее объективно может быть рассмотрен специально учрежденным,независимым от обеих сторон органом - судом. Судебный процесс, в основе которого лежат принципы равенства сторон, состязательности, объективности, всесторонности и полноты исследования и оценки доказательств, является надежной гарантией от незаконного ущемления либо лишения прав, предоставленных законом.
Общим основанием для принудительного прекращения предпринимательской деятельности как физического, так и юридического лица является судебное решение об отмене государственной регистрации соответствующего субъекта (часть 18 ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве"). Помимо этого основания, принудительное прекращение деятельности юридического лица может являться следствием решения арбитражного суда о ликвидации предприятия-банкрота (ст.22 Закона Украины "О банкротстве"), или решения о ликвидации, принятого по другим основаниям, предусмотренным законодательством (п.2 ст.34 Закона "О предприятиях в Украине", п."в" части третьей ст.19 Закона "О хозяйственных обществах").
Основанием для принятия решения об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности - физического лица (частного предпринимателя) согласно ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве", части второй п.25 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, в редакции постановления Кабинета Министров Украины от 25.01.96 г. N 125(далее - Положение о государственной регистрации), может служить:
- проведение деятельности, которая противоречит действующему законодательству (например, занятие деятельностью, подлежащей лицензированию, без наличия соответствующей лицензии);
- несвоевременное уведомление об изменении своего постоянного или временного места жительства (в случае изменения места жительства предпринимателя по сравнению с адресом, указанным в регистрационной карточке, согласно п.19 Положения о государственной регистрации, предприниматель обязан в 7-дневный срок уведомить о таком изменении регистрирующий орган).
1. Законом "О внесении изменений в Закон Украины "О предпринимательстве" от 23.12.97 г. ("Бизнес",N 5,1998 г.) в ст. 8 внесено еще одно основание для отмены государственной регистрации: непредставление в течение одного года в органы государственной налоговой службы налоговых деклараций, документов бухгалтерской отчетности в соответствии с законодательством. Данное основание отмены регистрации в равной степени может быть применено как к физическим, так и к юридическим лицам.
Согласно части пятой ст.2 Закона Украины "О предпринимательстве" лица, имеющие непогашенную судимость за корыстные преступления (хищение, взяточничество и др.), не могут быть зарегистрированы как предприниматели. В то же время,совершение таких преступлений лицом, обладающим статусом субъекта предпринимательской деятельности, не влечет за собой автоматической отмены государственной регистрации.
Следует отметить, что согласно п.5 ст.23, части первой ст.31 Уголовного кодекса Украины к числу наказаний за совершение преступления относится и лишение права заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет. Данный вид наказания может применяться судом как в случаях, когда он прямо предусмотрен санкцией статьи Уголовного кодекса в качестве основного (например, по ст.148(2) УК Украины "Уклонение от уплаты налогов") или дополнительного наказания (например, по ст.148 УК Украины "Занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности"), так и в случаях,когда такое наказание не предусмотрено статьей Особой части УК. Часть вторая ст.31 УК Украины дает право суду назначить его в случаях, когда по характеру совершенных виновным преступлений при занятии определенной деятельностью, суд признает невозможным сохранение за ним права заниматься такой деятельностью. Условием назначения этого вида наказания является наличие взаимосвязи между совершенным преступлением и использованием определенной деятельности. Таким образом, при назначении наказания за совершение целого ряда преступлений, посягающих на установленный порядок занятия предпринимательской деятельностью (ст. 148 УК, ст.148(2) УК, ст.148(3) "Нарушение порядка занятия предпринимательской деятельностью", ст. 148(4) "Фиктивное предпринимательство" и др.), суд может лишить виновное лицо права на занятие этой деятельностью.
В таких случаях принудительное прекращение предпринимательской деятельности является следствием назначения соответствующего вида наказания по уголовному делу и не связано с отменой государственной регистрации. Неисполнение лицом, осужденным к лишению права на занятие предпринимательской деятельностью, данного запрета влечет, в свою очередь, уголовную ответственность по ст.183(2) УК Украины. В свою очередь, факт совершения частным предпринимателем корыстного преступления, установленный следственными или судебными органами, может служить лишь основанием для подачи компетентным государственным органом (например,прокурором) искового заявления об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности. Таким образом, даже назначение уголовного наказания за совершенное преступление в виде лишения права занятия предпринимательской деятельностью влечет за собой только запрет на фактическое ее осуществление, но не утрату юридического статуса субъекта предпринимательства.
Глава 19 ГК Украины среди оснований прекращения обязательств не содержит отмены государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности. Следовательно, в случае отмены государственной регистрации частного предпринимателя (физического лица) по любому из оснований, предусмотренных п.25 Положения о государственной регистрации, возникшие до момента такой отмены обязательства сохраняют свою силу для этого лица, несмотря на утрату статуса субъекта предпринимательской деятельности.
Гражданин, в принудительном порядке утративший статус предпринимателя, не лишен возможности вновь зарегистрироваться в качестве субъекта предпринимательской деятельности. Лица, которым занятие предпринимательской деятельностью запрещено судом вследствие применения уголовного наказания (лишения права на занятие определенной деятельностью), приобретают возможность возобновить ее по истечении срока, установленного в приговоре суда, а лица, осужденные за совершение корыстных преступлений, - после погашения судимости в установленном порядке. Права кредиторов таких лиц, в любом случае, могут быть защищены путем обращения в суд с требованиями о принудительном исполнении обязательств, а в случае, когда лишение статуса субъекта предпринимательской деятельности делает их исполнение невозможным, - с требованием о расторжении договоров и (или) возмещении убытков.
Отмена государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности - юридического лица не только останавливает фактическую деятельность, но и служит основанием для осуществления мер по его ликвидации, т.е. ведет к прекращению юридического лица (часть 21 ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве", п.26 Положения о государственной регистрации). Основанием для принудительного прекращения предпринимательской деятельности юридического лица является также решение (определение) арбитражного суда непосредственно о ликвидации (ст.34 Закона "О предприятиях в Украине", ст.19 Закона Украины "О хозяйственных обществах", ст.22 Закона Украины "О банкротстве").
Согласно части третьей ст.223 ГК Украины ликвидация юридического лица является основанием для прекращения обязательств, стороной в которых оно является. В связи с этим принятое в качестве санкции в одной из указанных форм судебное решение о принудительном прекращении предпринимательской деятельности неизбежно порождает определенные проблемы у кредиторов такого юридического лица. Поэтому в более подробном анализе нуждаются как основания для принятия судом решения об отмене государственной регистрации или ликвидации этого субъекта предпринимательства, так и последствия вынесения такого акта.
Первым основанием для отмены государственной регистрации в судебном порядке является признание недействительными или противоречащими действующему законодательству учредительных документов юридического лица. Признание недействительными учредительных документов предприятия и решения о его создании может служить также основанием для ликвидации предприятия (согласно п.2 ст.34 Закона "О предприятиях в Украине"). Высший арбитражный суд разъяснил, что в случае возникновения спора о признании учредительных документов предприятия недействительными иск может быть предъявлен как на основании этой нормы Закона "О предприятиях в Украине", так и на основании ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве" (п.18.1 Разъяснения от 12.09.96 г.N 02-5/334).
Согласно п.4 Положения о государственной регистрации к учредительным документам относятся:
решение собственника имущества или уполномоченного им органа о создании субъекта предпринимательской деятельности (если собственников или уполномоченных органов два и более, таким решением является учредительный договор);
устав (в случаях, когда он необходим для создаваемой организационной формы юридического лица).
Учредительные документы могут быть признаны недействительными в случае, если при их принятии или оформлении допущены нарушения, лишающие их юридической силы.Например, в случае фальсификации подписей участников хозяйственного общества на учредительном договоре или в случае принятия решения о создании предприятия органом, не обладающим соответствующими полномочиями.
Признание учредительных документов противоречащими действующему законодательству может иметь место тогда, когда в указанных документах будут содержаться положения не соответствующие требованиям тех или иных нормативных актов.Например, наличие в уставе акционерного общества положения о том, что право на участие в управлении обществом имеют только акционеры, находящиеся с обществом в трудовых правоотношениях, будет противоречить ст.41 Закона Украины "О хозяйственных обществах", ст.4 Закона Украины "О ценных бумагах и фондовой бирже".
Указанные нормы не обязывают суд учитывать характер противоречия учредительных документов требованиям законодательства, наличие умысла на внесение противоречащих закону положений. Интересно отметить, что в ст.61 ГК РФ предусмотрено, что признание судом недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями закона возможно лишь в тех случаях,когда эти нарушения носят неустранимый характер.
Представляется, что наличие в уставе положений, противоречащих действующему законодательству, не должно повлечь за собой отмену государственной регистрации, если они были приведены в соответствие с законодательством (путем внесения изменений или исключения из устава) до момента вынесения решения по такому делу.
Что касается учредительного договора, то он, как и любая другая сделка, может быть признан недействительным по одному из оснований, изложенных в главе 3 ГК Украины. Будучи признанным недействительным, учредительный договор считается таковым с момента его заключения (ст.59 ГК Украины),т.е. он не порождает для его участников каких-либо последствий. Вместе с тем, согласно ст.6О ГК Украины недействительность части сделки не влечет за собой недействительности других ее частей, если можно допустить, что сделка была бы заключена и без включения в нее недействительной части. В таком случае решение суда о признании недействительной части учредительного договора не влечет за собой ликвидации субъекта предпринимательской деятельности. Таким образом, по мнению автора, арбитражные суды при рассмотрении данной категории дел должны учитывать характер нарушений, являющихся основанием для признания недействительными учредительных документов, возможность их устранения, а при решении вопроса о недействительности учредительного договора - возможность его заключения без частей,признанных недействительными.
В п.9 Разъяснения ВАС Украины от 30.09.96 г. N 01-8/342 указано, что, поскольку субъект предпринимательской деятельности представляет для государственной регистрации пакет документов, заинтересованная сторона должна обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным всего пакета учредительных документов и одновременно об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательства. Очевидно, что признания недействительным либо устава, либо учредительного договора будет достаточно для принятия решения об отмене государственной регистрации в целом.
Необходимо отметить также, что если исковое заявление о признании недействительными учредительных документов предприятия может быть подано государственным органом,осуществляющим контроль за его деятельностью, органом государственной регистрации, прокурором, а также любым юридическим лицом, которое считает нарушенными свои права или охраняемые законом интересы в связи с государственной регистрацией предприятия, то иск о ликвидации предприятия может быть предъявлен только в случаях, прямо предусмотренных законом, соответствующими субъектами (п.17 Разъяснения от 12.09.96 г. N 02-5/334).
Вторым основанием для отмены государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности согласно части 8 ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве" является проведение деятельности, которая противоречит учредительным документам и действующему законодательству Украины.
Проведением деятельности, противоречащей учредительным документам, может считаться осуществление деятельности, не соответствующей целям создания юридического лица,закрепленным в его уставе (учредительном договоре). Напомним, что согласно ст.26 ГК Украины юридическое лицо обладает гражданской правоспособностью в соответствии с установленными целями его деятельности.
Под проведением деятельности, противоречащей действующему законодательству, следует понимать занятие деятельностью, запрещенной законом (например, совершение сделок в отношении предметов, изъятых из гражданского оборота);занятие деятельностью, осуществление которой разрешено только отдельным категориям субъектов предпринимательской деятельности; занятие деятельностью, подлежащей лицензированию в установленном порядке, без наличия соответствующей лицензии. Допущение отдельных нарушений законодательства (налогового, трудового, о защите прав потребителей и др.) при осуществлении деятельности, которая сама по себе не противоречит требованиям закона, не должно повлечь за собой отмены государственной регистрации субъекта предпринимательства.
В Российской Федерации в п.2 ст.61 ГК прямо предусмотрено, что ликвидация юридического лица на основании решения суда влечет неоднократное или грубое нарушение закона или других правовых актов. В Украине подобная норма, содержащая аналогичную по сути санкцию, действует только в отношении хозяйственных обществ. Согласно части четвертой п."в" ст.19 Закона Украины "О хозяйственных обществах"общество может быть ликвидировано на основании решения суда (арбитражного суда) по заявлению органов, контролирующих деятельность общества, в случае систематического или грубого нарушения им законодательства.
Довольно исчерпывающее толкование этих понятий было дано Высшим арбитражным судом Украины в п. 16 Разъяснения Президиума ВАС Украины от 12.09.96 г. N 02-5/334.
Так, систематически нарушающими законодательство следует считать хозяйственные общества, которые ранее дважды допустили нарушение законодательства и совершили его снова, независимо оттого, привлекались ли они к ответственности за предыдущие нарушения. Как исключение, с учетом конкретных обстоятельств, связанных с характером допущенного нарушения законодательства, причин его совершения,продолжительности во времени и последствий, систематическим может быть признано и повторное нарушение законодательства.
Грубым может считаться единичное нарушение законодательства, которое свидетельствует о явном и умышленном пренебрежении его требованиями со стороны общества и/или повлекло за собой последствия в виде значительного вреда,нанесенного государству, юридическим или физическим лицам.
В вышеупомянутом Разъяснении указано также, что при разрешении споров, связанных с применением данной нормы, арбитражным судам необходимо выяснять, отнесено ли действующим законодательством к компетенции органа, предъявляющего иск, осуществление контроля за деятельностью ответчика.
Составить исчерпывающий перечень органов, обладающих полномочиями по контролю за теми или иными сторонами деятельности предпринимателей, практически невозможно.
Вместе с тем для решения вопроса о возможности принятия к производству дела о ликвидации хозяйственного общества по указанному выше основанию, арбитражный суд должен установить не только наличие у государственного органа - истца контрольных полномочий, но также и права на предъявление в арбитражный суд исков вообще, и, в частности, исков о ликвидации субъектов предпринимательства. Ведь согласно части второй ст.1 Арбитражного процессуального кодекса Украины (в редакции от 13.05.97 г.) государственные органы имеют право обращаться в арбитражный суд только в случаях, предусмотренных законодательными актами Украины.
Например, п.3 ст.12 Закона Украины "Об организационно-правовых основах борьбы с организованной преступностью" прямо оговаривает право специальных подразделений по борьбе с организованной преступностью подавать в суд (арбитражный суд) заявление об отмене регистрации и о прекращении деятельности субъектов предпринимательской деятельности. Хотелось бы отметить, что п.11 ст.8 Закона "О государственной налоговой службе в Украине", содержащий перечень исков, правом на предъявление которых в суды наделены налоговые органы, не предусматривает для последних возможности обращения в суд (арбитражный суд) с заявлениями об отмене государственной регистрации или о ликвидации предприятий, учреждений, организаций.
Несколько иное основание для принудительного прекращения деятельности предприятий, также связанное с нарушениями действующего законодательства этими субъектами, содержится в ст.34 Закона "О предприятиях в Украине". Согласно части второй п.2 этой статьи предприятие может быть ликвидировано по решению суда (арбитражного суда), если принято решение о запрете деятельности из-за невыполнения условий,установленных законодательством, и в предусмотренный решением срок не обеспечено соблюдение этих условий или не изменен вид деятельности.
Таким образом, решение о ликвидации по данному основанию может быть принято при наличии следующих фактов в их совокупности:
1) невыполнение предприятием условий (требований) действующего законодательства;
2) принятие в связи с этим компетентным органом решения о запрете (приостановлении) деятельности предприятия на определенный срок;
3) неустранение предприятием в указанный срок допущенных нарушений.
Например, согласно п.4 Порядка ограничения, временного запрещения (приостановления) или прекращения деятельности предприятий, учреждений, организаций и объектов в случаях нарушения ими законодательства об охране окружающей природной среды, утвержденного постановлением Верховного Совета Украины от 29.10.92 г., деятельность предприятий ограничивается или временно запрещается (приостанавливается) в случае превышения лимитов использования природных ресурсов, нарушения экологических нормативов, стандартов, а также требований экологической безопасности. Систематическое допущение таких нарушений или невозможность их устранения может служить основанием для прекращения деятельности предприятия (или отдельного объекта) на основании п.З Порядка. В этом случае решение о прекращении деятельности предприятия в соответствии со ст.15 Закона Украины "Об охране окружающей природной среды" принимает Кабинет Министров Украины. Хотелось бы отметить, что в данном случае речь идет о прекращении производственной деятельности предприятия, негативно влияющей на природную среду, но не о прекращении самого предприятия как юридического лица. Вместе с тем, компетентные государственные органы имеют право возбудить в арбитражном суде дело о ликвидации предприятия в связи с неустранением допущенных нарушений экологического законодательства на отдельных производственных объектах, входящих в его состав, на основании ст.34 Закона "О предприятиях в Украине". В таком случае в суде будет уже решаться вопрос о полном прекращении деятельности предприятия как субъекта предпринимательской деятельности.
Приведем еще один пример. Постановлением Верховной Рады Украины от 25.01.95 г. утверждено Положение о порядке временного прекращения деятельности предприятий сферы торговли, общественного питания и услуг, которые систематически реализуют недоброкачественные товары, нарушают правила торговли и предоставления услуг, условия хранения и транспортировки товаров. Пункт 5 указанного Положения предоставляет государственным органам по делам защиты прав потребителей право (в случае повторного в течение года временного прекращения деятельности хозяйствующего субъекта) возбуждать дела об отмене государственной регистрации. Основанием для предъявления иска в данном случае будет служить ст. 8 Закона Украины "О предпринимательстве".
Государственные органы, обладающие правом временно запрещать (приостанавливать) деятельность хозяйствующих субъектов, но которым законодательными актами не предоставлено право на обращение с исками в арбитражный суд, имеют возможность внести представление прокурору о предъявлении соответствующего иска. Прокурор (или его заместитель) согласно ст.2 АПК Украины имеет право обратиться в арбитражный суд с иском в защиту интересов государства, указав при этом в исковом заявлении орган, уполномоченный государством выполнять соответствующие функции в спорных правоотношениях.
Третьим основанием для отмены государственной регистрации юридического лица - субъекта предпринимательской деятельности, предусмотренным в Законе Украины "О предпринимательстве", является несвоевременное уведомление об изменении его названия, организационной формы собственности или местонахождения (часть 18 ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве" в редакции от 23.12.97 г.).
Понятие "организационная форма" применимо только к тем субъектам предпринимательства, которые представляют собой организацию, т.е. являются юридическими лицами.
К числу организационных форм, в рамках которых могут действовать юридические лица - субъекты предпринимательской деятельности, можно отнести предприятия (перечень видов предприятий, которые могут создаваться в Украине, содержится в ст.2 Закона "О предприятиях в Украине"),объединения предприятий (ассоциации, корпорации, консорциумы, концерны), а также хозяйственные общества (ст.1 Закона Украины "О хозяйственных обществах").
Следует отметить, что изменение состава участников хозяйственного общества, а равно и смена учредителя частного предприятия не влекут за собой изменения соответствующей организационной формы, а также не меняют формы собственности. Такие изменения не являются основанием для перерегистрации субъекта предпринимательства, и неуведомление о них не может служить основанием для отмены государственной регистрации.
Согласно ст.30 ГК Украины местом нахождения юридического лица признается местонахождение его постоянно действующего органа. На практике местонахождение юридического лица чаще всего отождествляется с местом нахождения главного органа управления (правления, дирекции и др.).
Установленное местонахождение юридического лица, наряду с наименованием, служит целям его индивидуализации. Кроме того, по месту нахождения хозяйствующего субъекта осуществляются действия, имеющие юридическое значение (например, государственная регистрация, публикация объявления о ликвидации и др.). Наличие у субъекта предпринимательской деятельности определенного местонахождения имеет немаловажное значение для его кредиторов. По его местонахождению должна направляться претензия, копия искового заявления при возникновении спора. Местонахождение ответчика определяет чаще всего подсудность дел по разрешению споров судом или арбитражным судом.
Представление документов, подтверждающих местонахождение создаваемого субъекта предпринимательской деятельности, является обязательным условием государственной регистрации. Согласно части 4 ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве" его местонахождение на дату государственной регистрации может быть определено по местонахождению (месту жительства) одного из учредителей или по другому адресу, что подтверждается договором аренды или другим соответствующим договором.
При изменении местонахождения в дальнейшем согласно п.19 Положения о государственной регистрации субъект предпринимательской деятельности обязан в 7-дневный срок со дня возникновения такого изменения совершить следующие действия:
представить в орган государственной регистрации документ, который свидетельствует о его новом местонахождении (договор купли-продажи, аренды и др.);
внести соответствующие изменения в регистрационную карточку;
представить свидетельство о государственной регистрации для внесения в него изменений.
Неисполнение вышеуказанных требований является основанием для предъявления иска об отмене государственной регистрации. Такой иск в соответствии с частью 17 ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве" может быть заявлен только органом, осуществляющим государственную регистрацию субъектов предпринимательской деятельности, или согласно ст.2 АПК Украины прокурором в целях защиты интересов государства. При этом заявитель должен представить доказательства того, что ответчик фактически изменил свое местонахождение. Факт изменения местонахождения подтверждается как документами, указывающими на отсутствие хозяйствующего субъекта по адресу, указанному в регистрационной карточке (актами, справками арендодателей, органов управления жилищно-коммунальным хозяйством и др.),так и документами, свидетельствующими о том, что постоянно действующий орган (орган управления) такого субъекта фактически находится по новому адресу (справки и квитанции отделений связи, рекламные объявления, транспортные накладные и др.).
Практика рассмотрения данной категории дел показывает, что факт отсутствия субъекта предпринимательской деятельности по своему юридическому адресу и одновременное фактическое прекращение им предпринимательской деятельности не расценивается арбитражными судами как достаточное основание для отмены государственной регистрации. Высший арбитражный суд указал, что заявители такого рода исков должны представить доказательства, свидетельствующие именно об изменении своего местонахождения ответчиком, а также о том, что он не уведомил об этом орган государственной регистрации (п.18.1 Разъяснения от 12.09.96 г.N 02-5/334).
Каковы же юридические последствия вынесения решения об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности или о ликвидации предприятия (хозяйственного общества)?
Как следует из п.20 Разъяснения ВАС Украины от 12.09.96 г.N 02-5/334, принимая решение о ликвидации предприятия,о признании недействительными учредительных документов и/или решения о создании предприятия, а также об отмене государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности, арбитражный суд в резолютивной части решения должен обязывать собственника (собственников) или орган, уполномоченный создавать предприятие, осуществить ликвидацию предприятия в установленном законом порядке.
Поскольку принудительная ликвидация субъекта предпринимательской деятельности в упомянутых случаях, как уже отмечалось, является санкцией за совершение правонарушения, исполнение соответствующего решения должно контролироваться судом. Однако возможности арбитражного суда по контролю за исполнением решения об отмене государственной регистрации или о ликвидации субъекта предпринимательской деятельности носят ограниченный характер.Так, ст.119 АПК Украины предусматривает ответственность за уклонение от исполнения решения арбитражного суда в виде штрафа. Однако, как следует из текста указанной статьи, такая ответственность может быть применена только к предприятиям, учреждениям, организациям, которым предъявлен к исполнению приказ арбитражного суда. Ст.116 АПК Украины предусматривает, что все приказы, не связанные со взысканием денежных сумм, исполняются судебными исполнителями.Таким образом, создается почва для коллизии: с одной стороны, арбитражный суд в решении о ликвидации (отмене государственной регистрации) предприятия обязывает его собственника (собственников) осуществить соответствующие мероприятия, но не имеет возможности привлечь указанных лиц к ответственности за их неисполнение, с другой стороны, судебный исполнитель не обладает полномочиями на проведение работы по ликвидации (создание ликвидационной комиссии, выявление дебиторов, принятие мер по взысканию задолженности и др.).
Практически арбитражные суды в определенной степени контролируют только процедуру ликвидации субъектов предпринимательской деятельности, признанных банкротами.Среди полномочий арбитражного суда в процессе рассмотрения дела о банкротстве можно отметить назначение распорядителя имущества должника (ст.9 Закона Украины "О банкротстве"), определение ликвидаторов, из числа которых создается ликвидационная комиссия (ст.13 и 16 Закона), утверждение ликвидационного баланса (ст.22 Закона). Судебный акт (определение) о ликвидации субъекта предпринимательской деятельности - банкрота выносится арбитражным судом по окончании деятельности ликвидационной комиссии, когда все вопросы, связанные с прекращением юридического лица (в первую очередь, речь идет о погашении задолженности перед трудовым коллективом, бюджетом, кредиторами),уже разрешены. Поэтому за вынесением такого акта следует исключение хозяйствующего субъекта из Государственного реестра.
Следует отметить, что законодательством все-таки предусмотрены определенные средства воздействия на процесс ликвидации юридического лица и вне процедуры банкротства. Так, согласно части второй п.1 ст.35 Закона "О предприятиях в Украине" суд, принявший решение о ликвидации предприятия, устанавливает порядок и сроки проведения ликвидации,а также срок для заявления претензий кредиторов. Ст.20 Закона Украины "О хозяйственных обществах" гласит о том,что в случаях прекращения деятельности общества по решению суда или арбитражного суда ликвидация проводится ликвидационной комиссией, назначаемой этими органами. Они же должны утвердить ликвидационный баланс.
Препятствием для практической реализации указанных полномочий арбитражными судами является отсутствие процессуальной нормы в АПК, предусматривающей, что дела об отмене государственной регистрации (ликвидации) субъектов предпринимательской деятельности рассматриваются с учетом особенностей, установленных Законами Украины "О предпринимательстве", "О предприятиях в Украине", "О хозяйственных обществах". Ст.4(1) АПК Украины предусматривает возможность применения в дополнение к нормам арбитражного процесса только положений Закона Украины "О банкротстве".
Таким образом, арбитражный суд, убедившись в обоснованности требований истца об отмене государственной регистрации (ликвидации), должен вынести решение по существу.
Возможно, было бы целесообразней возложить функции по контролю за последующим процессом ликвидации юридического лица на орган, осуществивший его государственную регистрацию. В Российской Федерации указанный орган осуществляет в подобных случаях такие функции в форме согласования состава ликвидационной комиссии (п.2 ст.62 ГК РФ) и ликвидационного баланса (п.5 ст.63 ГК РФ). Этими же статьями предусмотрено, что во всех случаях назначает ликвидационную комиссию и утверждает ликвидационный баланс тот орган,который принял решение о ликвидации. Неплохо было бы позаимствовать из российского законодательства и норму, содержащуюся в п.1 ст.62 ГК, согласно которой орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, незамедлительно сообщает об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию. При этом в Единый государственный реестр юридических лиц РФ вносятся сведение о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Естественно, что в качестве источника информации Единый государственный реестр более приемлем для кредиторов, чем объявление о ликвидации, которое в соответствии с п.2 ст.35 Закона "О предприятиях в Украине" ликвидационная комиссия должна поместить в официальной печати по месту нахождения предприятия (т.е. в любом из местных периодических изданий).
Практика показывает, что арбитражные суды, вынося решение об отмене государственной регистрации (ликвидации) субъектов предпринимательства, в лучшем случае, исходя из разъяснений ВАС Украины, обязывают собственника (собственников) создать ликвидационную комиссию и провести работу по ликвидации юридического лица, включая удовлетворение имущественных требований кредиторов. Неисполнение указанными лицами возложенной на них обязанности может повлечь за собой уголовную ответственность по ст.176(4) Уголовного кодекса Украины "Неисполнение судебного решения". Расследование таких уголовных дел входит в компетенцию органов прокуратуры.
Бездеятельность собственников юридического лица или назначенной ими ликвидационной комиссии, на первый взгляд, не создает для кредиторов ликвидируемого субъекта предпринимательства особых проблем. Ведь до исключения должника из Государственного реестра существует возможность предъявления к нему иска на общих основаниях. При этом по ходатайству истца или по инициативе суда на основании ст.66 и 67 АПК Украины в качестве меры по обеспечению иска суд может запретить соответствующим органам исключение из Государственного реестра такое предприятие до разрешения спора по существу. Однако, как уже отмечалось, в связи с отсутствием единого источника информации о начале процедуры ликвидации юридических лиц кредиторы вообще могут не узнать, что их должник ликвидируется, или узнать об этом с опозданием. И если ликвидационная комиссия обязана удовлетворить претензии всех кредиторов пропорционально размеру требований каждого из них, исходя из имеющихся активов предприятия, то в случае обращения кредиторов в суд с исками преимущество получают те из них,кто ранее других выставит на расчетный счет должника платежное требование, основанное на приказе арбитражного суда, или обратит взыскание на его имущество в порядке изменения способа исполнения судебного решения.
А так как фактическая предпринимательская деятельность субъектов прекращается уже с момента вынесения судом решения об отмене государственной регистрации (ликвидации), велика вероятность того, что требования одного или нескольких кредиторов могут быть удовлетворены за счет "опоздавших", для удовлетворения претензий которых имущества должника окажется недостаточно. В связи с этим в законодательстве необходимо предусмотреть конкретные имущественные меры ответственности собственников юридических лиц, уклоняющихся от исполнения требований суда о создании ликвидационной комиссии.
В случае непризнания ликвидационной комиссией претензии кредитора, последний в течение месяца со дня получения сообщения об этом имеет право обратиться с иском в арбитражный суд об удовлетворении своих требований (п.З ст.36 Закона " О предприятиях в Украине"). Будучи удовлетворенными судом, эти требования должны быть учтены ликвидационным комитетом наряду с требованиями других кредиторов при распределении ликвидационной массы.
Итог деятельности ликвидационной комиссии подводит составление ликвидационного баланса, который согласно части второй п.2 ст.35 Закона "О предприятиях в Украине" должен быть представлен собственнику предприятия или органу,назначившему ликвидационную комиссию.
Как уже отмечалось, на практике суды при вынесении решений о ликвидации (отмене государственной регистрации) непосредственно не назначают ликвидационную комиссию, а следовательно, ликвидационный баланс утверждается самим собственником (собственниками) соответствующего субъекта. Однако за составлением и утверждением ликвидационного баланса все еще не следует немедленное прекращение юридического лица - субъекта предпринимательской деятельности. Согласно п.4 ст.34 Закона "О предприятиях в Украине", ст.22 Закона Украины "О хозяйственных обществах" предприятия (хозяйственное общество) считается ликвидированным с момента исключения его из Государственного реестра Украины. Пункт 17 Положения о Едином государственном реестре предприятий и организаций Украины, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 22.01.96 г. N 118, предусматривает, что исключение субъекта хозяйственной деятельности из Государственного реестра осуществляется при условии выполнения всех мер по его ликвидации, вытекающих из законодательства Украины. При этом основанием для исключения из Государственного реестра для субъектов предпринимательской деятельности является решение о ликвидации субъекта после осуществления всех мер по его ликвидации. На основании указанного документа орган, который принял решение о ликвидации (а не собственник, уполномоченный им орган или ликвидационная комиссия), должен заполнить и представить в орган статистики ликвидационную карточку установленного образца (п.18 Положения).
Так кто же контролирует соблюдение ликвидирующимся предприятием всех мер по его ликвидации, вытекающих из законодательства Украины, кто принимает решение о ликвидации после их осуществления и кто, в конце концов, заполняет и направляет вышеупомянутую карточку установленного образца? Очевидно, что это не арбитражный суд, поскольку его решение служит только основанием для проведения совокупности мер по ликвидации юридического лица, но отнюдь не является документом, который фиксирует окончание процедуры ликвидации.
Последние изменения в ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве", на первый взгляд, прояснили ситуацию. Так, часть 19 указанной статьи говорит о том, что отмена государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности осуществляется органом государственной регистрации при наличии ликвидационного баланса, составленного и утвержденного в соответствии с законодательством, и других документов, которые подтверждают проведение мер по ликвидации, путем исключения его из Реестра субъектов предпринимательской деятельности.
Из этого вытекает, что соответствующее решение суда служит только основанием для отмены государственной регистрации органом, который эту регистрацию совершил (т.е.исполкомом городского, районного в городе Совета; районными, а также районными городов Киева и Севастополя государственными администрациями). В связи с этим именно орган государственной регистрации принимает от собственника или уполномоченного им органа документы, предусмотренные п.26 Положения о государственной регистрации. Среди них: акт ликвидационного комитета, справка из учреждения банка о закрытии счетов; справка из налоговой администрации о снятии с учета; публикация в прессе о проведении ликвидации; справка органов внутренних дел о сдаче печатей и штампов; оригиналы учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации.
Кроме того, согласно части третьей п.2 ст.35 Закона "О предприятиях в Украине" достоверность и полнота ликвидационного баланса предприятия должны быть подтверждены аудитором (аудиторской фирмой).
Упоминание в новой редакций ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве" Реестра субъектов предпринимательской деятельности, а также формулировка части 21 этой статьи "Отмена государственной регистрации лишает субъекта предпринимательской деятельности статуса юридического лица и является основанием для исключения его из Единого государственного реестра предприятий и организаций" запутывает ситуацию относительно определения момента, с которого субъект считается ликвидированным и утрачивает статус юридического лица. Хотелось бы напомнить, что ст.34 Закона "О предприятиях в Украине", ст.22 Закона Украины "О хозяйственных обществах" наступление этого момента связывается с "исключением из государственного реестра Украины".
По большому счету, государственными реестрами являются и Реестр субъектов предпринимательской деятельности, который ведут органы Лицензионной палаты Украины (Указ Президента Украины "О Лицензионной палате Украины" от 07.02.97 г. N 104/97) и Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины, ведение которого осуществляют органы Министерства статистики. На взгляд автора, момент утраты статуса юридического лица должен быть связан с исключением из Единого государственного реестра.
Во всяком случае, арбитражные суды по настоящий момент для подтверждения правоспособности юридических лиц, участвующих в процессе, требуют представления справки установленного образца, выданной органами статистики.
Указанные положения и формулировки нормативных актов, безусловно, нуждаются в корректировке. Ведь после вынесения арбитражным судом решения об отмене государственной регистрации или ликвидации субъекта предпринимательской деятельности возникает только необходимость организации исполнения такого решения и обеспечения интересов государства, кредиторов и наемных работников субъекта при проведении ликвидационных мероприятий.
Поэтому исполком Совета народных депутатов (районная государственная администрация) если и должен в связи с этим выносить какое-либо решение, то им может являться только решение об утверждении ликвидационного баланса. Хотя более правильной была бы, по мнению автора, ситуация, когда ликвидационный баланс, утверждался бы судом, принявшим решение о принудительном прекращении деятельности юридического лица - субъекта предпринимательской деятельности. А документы, свидетельствующие о закрытии банковского счета, сдаче печатей и др.,должны представляться ликвидационным комитетом непосредственно в орган, ведущий Единый государственный реестр субъектов предпринимательской деятельности. Тогда у органов государственной регистрации отпадет необходимость принимать решение об отмене государственной регистрации или о ликвидации после решения этого же вопроса по существу судебным органом.
В настоящей публикации обращается внимание на наиболее существенные проблемы, связанные с принудительным прекращением предпринимательской деятельности граждан и юридических лиц. Очевидно, что законодательные нормы,регулирующие этот институт, нуждаются в усовершенствовании. При этом необходимо учитывать специфический характер таких санкций, как отмена государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности или ликвидация предприятия (хозяйственного общества) по решению арбитражного суда.
За исключением банкротства, такое решение может прекратить существование вполне состоятельного, жизнеспособного субъекта предпринимательства. Для юридических лиц его принятие исключает возможность перехода прав и обязанностей ликвидируемого субъекта к другим лицам (правопреемникам). Что касается физических лиц, то применение такой санкции, как выяснилось, не препятствует вчерашнему правонарушителю, уплатив регистрационный сбор, получить новое свидетельство о государственной регистрации. В связи с этим представляется, что без установления законодательством срока, в течение которого такой гражданин будет лишен возможности вновь приобрести статус предпринимателя, эта санкция вообще не имеет никакого смысла.
Вместе с ликвидацией предприятия, хозяйственного общества государство теряет реального или потенциального производителя товаров, работ, услуг, налогоплательщика, работодателя. Учитывая это, а также тот факт, что принудительная ликвидация является для субъектов предпринимательства своеобразной "высшей мерой наказания", основания и порядок ее применения должны быть предусмотрены только законом, при этом указанная санкция должна применяться только в исключительных случаях. Поэтому вряд ли можно признать целесообразным прекращение существования хозяйствующего субъекта только в связи с тем, что им в 7-дневный срок не сделано сообщение об изменении своего местонахождения или допущено единичное нарушение действующего законодательства, не являющееся грубым; или в связи с несоответствием законодательству положений учредительных документов, когда такие несоответствия носят устранимый характер. Одновременно следует учитывать, что субъект предпринимательства, деятельность которого окончательно прекращается по решению арбитражного суда, как правило, имеет определенные обязательства по отношению к контрагентам, потребителям, государству, своим работникам, учредителям и др. Таким образом, факт ликвидации предприятия создает, в определенной мере, невыгодные последствия не только для него самого, но и для достаточно широкого круга лиц. В связи с этим законодательством должны быть более конкретно и разумно урегулированы вопросы, связанные с проведением процедуры ликвидации, и в первую очередь порядок и способы удовлетворения претензий кредиторов. Необходимо также выработать реально действующий механизм исполнения судебного решения об отмене государственной регистрации или о ликвидации субъектов предпринимательства. Объединяя эти виды санкций под общим названием "принудительное прекращение деятельности субъектов предпринимательства", автор отдает себе отчет в том, что "принудительность" в настоящее время не может быть практически обеспечена в процессе ликвидации, следующем за вынесением соответствующего судебного решения.Отсутствие возможности принудительного исполнения сводит на нет сущность любой санкции, подрывает авторитет государства.
Учитывая специфику исполнения решений арбитражного суда об отмене государственной регистрации или ликвидации субъектов предпринимательской деятельности, в законодательстве необходимо предусмотреть не только возможность контроля государственных органов за ликвидацией, не только конкретные меры ответственности за уклонение от проведения соответствующих мероприятий, но и возможность инициирования со стороны органов государства отдельных этапов ликвидационной процедуры.
Так, по мнению автора, суду или другому государственному органу (например, исполкому местного Совета или районной государственной администрации) должны быть предоставлены право и возможность:
своим решением создавать ликвидационную комиссию;
утверждать ликвидационный баланс;
представлять по окончании ликвидации все необходимые документы в орган, ведущий Государственный реестр, для исключения из него юридического лица, в отношении которого принято судебное решение об отмене государственной регистрации или о ликвидации.