О частных проблемах крупных акционеров
ВОПРОС: Как регулируется вопрос приобретения акций в аспекте применения антимонопольного законодательства ?
ОТВЕТ: Данный вопрос регулируется Законом Украины "Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности", Законом "Об антимонопольном комитете", Постановлением Кабинета Министров Украины от 11.11.94 г. N 765 "О внедрении механизма предупреждения монополизации товарных рынков" и Положением "О контроле за экономической концентрацией" (о порядке рассмотрения заявлений на получение согласия органов Антимонопольного комитета Украины на создание, реорганизацию (слияние, присоединение), приобретение активов (целостных имущественных комплексов) или долей (акций, паев), ликвидацию хозяйствующих субъектов), утвержденным распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 09.12.94 N 15-р (далее - Положение).
Предварительное получение согласия Антимонопольного комитета Украины (далее - Комитет) или его территориального отделения (далее - Отделение) является обязательным при условии приобретения непосредственно или опосредованно, единоразово или за несколько раз долей (акций, паев), обеспечивающих их владельцу достижение или превышение 10, 25, 33, 50 процентов голосов в высшем органе управления соответствующего хозяйствующего субъекта, если суммарная стоимость приобретения превышает сумму денежного эквивалента равного 100 тыс. долларов США по официальному валютному курсу, действующему на день подачи заявления о намерении приобретения долей (акций, паев), а также приобретения упомянутых долей (акций, паев) монопольного образования независимо от суммарной стоимости приобретения (п.5.8. Положения).
В случае приобретения покупателем акций хозяйствующего субъекта или монопольного образования на аукционе, на фондовой бирже, в фондовом отделе товарной биржи при условиях, предусмотренных в предыдущем абзаце, покупатель обязан в месячный срок с момента приобретения подать уведомление в Комитет, Отделение (п.6 Положения).
Порядок подачи уведомления регулируется разделом 6 Положения. Подача уведомления в соответствии с п.6 Положения осуществляется физическими и юридическими лицами, которые приобрели акции хозяйствующих субъектов.
Определение того, подпадает ли конкретный случай приобретения акций хозяйствующих субъектов под действие п.6 Положения, осуществляют сами физические и юридические лица, приобретающие акции (доли, паи).
Уведомление в форме письма подается в Комитет при превышении предельного значения суммарной стоимости приобретения в два и более раз. Это требование касается также приобретения акций монопольного образования. В других случаях уведомление подается в Отделение по месту регистрации уведомителя.
Уведомление должно содержать:
- наименование органа, в который подается уведомление;
- наименование и реквизиты лица, сделавшего приобретение;
- содержание действия, о совершении которого уведомляется: стоимость приобретенных акций, их эмитент, дата и место приобретения;
- перечень документов и сведений, прилагаемый к уведомлению.
К уведомлению о приобретении прилагаются следующие документы, заверенные в установленном порядке:
- договор купли-продажи акций (паев);
- учредительные документы хозяйствующего субъекта, осуществившего приобретение;
-информация в соответствии с п.13.1.2., 13.1.3. Положения (сведения о концентрации, ликвидации хозяйствующих субъектов, которые содержат информацию о содержании заявленного действия, данные об основных видах деятельности предприятия, его доле на рынке);
- перечень хозяйствующих субъектов, где лицо, осуществившее приобретение, имеет доли (акции, паи), содержащий их наименование, идентификационный код, адрес, код отрасли (вида деятельности) в соответствии с Общим классификатором отраслей народного хозяйства Украины, размер доли в общем объеме уставного фонда каждого хозяйствующего субъекта, его стоимостную оценку;
- перечень собственников, которые владеют долями, составляющими не менее 5% уставного фонда юридического лица, осуществившего приобретение, где указывается наименование и идентификационный код собственника, размер доли в стоимостном и процентном выражении (п.24 Положения).
В случае необходимости может быть запрошена информация в соответствии с п. 13.9 Положения.
На основании п.24 Положения учредительные документы прилагаются при первой подаче уведомления в Комитет (Отделение). При следующей подаче уведомления учредительные документы прилагаются в случае внесения в них изменений и дополнений. Дополнительная информация подается по требованию Комитета (отделения).
Часть 2 ст.19 Закона Украины "Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности" предусматривает возможность наложения штрафов на предпринимателей юридических лиц за непредоставление, несвоевременное предоставление, предоставление заведомо ложной информации Антимонопольному комитету Украины и его территориальным отделениям - в размере до половины процента выручки предпринимателя от реализации продукции (товаров, услуг) за последний отчетный год, предшествовавший году наложения штрафа. В случае если исчисление выручки предпринимателя невозможно либо выручка отсутствует, штрафы налагаются в размере до двухсот необлагаемых минимумов доходов граждан. В случае если предприниматель проработал меньше одного года, штрафы исчисляются за время, предшествовавшее правонарушению.
Решения Антимонопольного комитета и его территориальных отделений подлежат исполнению в сроки, предусмотренные вышеуказанными нормативными актами. Предприниматели, на которых наложен штраф, оплачивают его в 30-дневный срок со дня получения решения о наложении штрафа. За каждый день просрочки взимается пеня в размере полутора процентов от суммы штрафа. В случае отказа предпринимателя от уплаты штрафа и пени взыскание производится по решению суда или арбитражного суда. По заявлению предпринимателя, на которого наложен штраф, Комитет имеет право отсрочить его уплату (ст. 25 Закона).
В случае несогласия с решением Антимонопольного комитета и его территориальных отделений предприниматели и другие заинтересованные лица имеют право в тридцатидневный срок обратиться в суд или арбитражный суд с заявлением об отмене, полном или частичном изменении решения Комитета или его территориальных отделений. Подача заявления не приостанавливает исполнение решения на время рассмотрения дела в суде, арбитражном суде, если судом, арбитражным судом не будет вынесено решение о прекращении действия указанных актов (ст.14 Закона).
Что же касается должностных лиц органов власти и управления, руководителей предприятий, объединений, хозяйственных обществ и т.д. и граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без создания юридического лица, то для них за нарушение порядка предоставления информации и исполнения решений Антимонопольного комитета Украины и его территориальных отделений предусматривается административная ответственность: штраф - до шестнадцати необлагаемых минимумов доходов граждан (ст.166(4) КоАП Украины).
А.Степаненко
Юрист
В каких случаях учредители АО несут солидарную ответственность?
Согласно п.3 статьи 26 Закона Украины "О хозяйственных обществах", учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации АО. Согласно статье 175 ГК Украины, при солидарном обязательстве кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех должников вместе, так и от каждого в отдельности, причем как полностью, так и в части долга.
Исходя из Закона Украины "О хозяйственных обществах", под термином "учредители" понимаются лица (физические или юридические), заключившие учредительный договор, предметом которого является создание и регистрация хозяйственного общества. Отсюда следует, что учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с выполнением учредительного договора и возникшим у одного или некоторых из них (учредителей) в период между заключением учредительного договора и регистрацией АО. Это вытекает из п.2 статьи 26 Закона "О хозяйственных обществах", согласно которому учредители АО заключают между собой договор, который определяет порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию АО, ответственность перед лицами, подписавшимися на акции, и третьими лицами. Если не принимать во внимание п.2 статьи 26, то солидарная ответственность наступает уже по всем обязательствам, возникшим в этот период. Но все же логичнее утверждать, что п.3 является продолжением п.2 статьи 26, регламентируя вид ответственности учредителей, возникающей исключительно в связи с выполнением предмета учредительного договора.
Если после государственной регистрации АО не признает эти обязательства своими, это влечет за собой правовые последствия только для учредителей (статья 8 Закона "О хозяйственных обществах"). Причем границы ответственности учредителей в этом случае законом не предусмотрены, а это означает, что каждый из учредителей в данной ситуации отвечает перед кредитором всем своим имуществом.
В случае признания обществом обязательств учредителя "своими" учредители (после регистрации АО - акционеры) несут ответственность, согласно п.2 статьи 24 Закона "О хозяйственных обществах", по обязательствам Общества только в пределах принадлежащих им акций.
Б. Завгородний
Консультант
адвокатской фирмы "Паритет"
Акционерное общество закрытого типа без изменения состава учредителей реорганизуется в акционерное общество, которое становится полным правопреемником невыполненных прав и обязанностей АОЗТ. После регистрации вновь созданного АО будут ли выполнены все существенные условия учредительного договора, в результате чего обязательства прекратились и договор должен терять свою силу на основании ст.216 ГК Украины (т.е. прекратятся ли обязательства исполнением) ?
Всоответствии со ст.1 Закона Украины "О хозяйственных обществах" от 19.09.91 г. N 1576-XII с последующими изменениями и дополнениями (далее Закон) хозяйственные общества создаются на условиях договора юридическими лицами и гражданами путем объединения их имущества и предпринимательской деятельности с целью получения прибыли. Таким образом, деятельность учредителей по созданию в том числе акционерного общества носит гражданско-правовой характер (ст.4 ГК Украины) и направлена на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст.41 ГК Украины).
Акционерные общества создаются и действуют на основании учредительного договора и устава (ст.4 Закона). При этом законодатель, очевидно, имел в виду именно учредительный договор, когда в ст.26 Закона установил, что учредители АО заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими:
- совместной деятельности по созданию акционерного общества;
- ответственности перед лицами, подписавшимися на акции, и третьими лицами.
При толковании изложенной нормы можно было бы прийти к выводу о том, что с момента надлежащего создания АО обязательства учредителей, изложенные в учредительном договоре, прекращаются исполнением в соответствии со ст.216 ГК Украины. Однако может ли действовать акционерное общество на основании прекращенного исполнением учредительного договора? Ответ очевиден.
В случае же реорганизации АО, порядок которой должен быть изложен в учредительных документах общества (ст.4 Закона), деятельность общества прекращается (ст. 19 Закона) и вся совокупность прав и обязанностей общества переходит к его правопреемникам. На основании изложенного можно сделать вывод о том, что в этом случае обязательства учредителей, изложенные в учредительном договоре, прекращаются исполнением.
Взаимоотношения учредителей вновь созданного АО должны быть урегулированы в его учредительных документах.
Всоответствии с упоминавшейся ст.4 Закона учредительные документы должны содержать сведения о виде АО, предмете и цели его деятельности, составе учредителей и участников, наименовании и местонахождении, размере и порядке создания уставного фонда, порядке распределения прибылей и убытков, составе и компетенции органов общества и порядке принятия ими решений, включая перечень вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство голосов, порядке внесения изменений в учредительные документы и порядке ликвидации и реорганизации акционерного общества.
Обязательства, перешедшие к правопреемнику реорганизованного АО, связаны с деятельностью последнего и, таким образом, могут отражаться в учредительном договоре вновь созданного АО в случаях "пересечения" деятельности самого реорганизованного акционерного общества и действий учредителей вновь созданного АО. К примеру, на стоимость какого-то обязательства, возникшего у реорганизованного АО перед учредителем вновь созданного акционерного общества, приобретаются акции последнего.