О новой процедуре государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности
Давно известно, что на развитие частного предпринимательства серьезное влияние оказывает процедура государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (СПД). Чем сложнее процедура, тем меньше желающих преодолевать эти бюрократические барьеры. Кроме того, забюрократизованность процедуры регистрации неизбежно вызывает у чиновников соблазн "посодействовать" в ее ускорении, что опять же не способствует росту рядов предпринимателей.
Регистрация фактически состоит из собственно регистрации, которая заканчивается получением свидетельства о регистрации, и процедур, "завершающих" регистрацию, но без которых предприятие не может функционировать и которые по сути также входят в процедуру регистрации.
До недавнего времени предпринимателям в общей сложности для регистрации нужно было посетить около десятка учреждений, где необходимо было представить более двух десятков документов или их копий, часть из которых должна была быть нотариально удостоверена.
Именно эта вторая часть процедуры, а не собственно регистрация всегда являлась основным бюрократическим предприятием для предпринимателей.
Следует признать, что органами власти уже неоднократно предпринимались попытки упростить процедуру регистрации. Достаточно сказать, что в ст.8 Закона Украины "О предпринимательстве" от 7 февраля 1991 г., которая определяет порядок регистрации СПД, существенные изменения и дополнения вносились уже шесть раз (Законы Украины от 15 октября 1992 г., 16 декабря 1993 г., 2 марта 1995 г.,16 декабря 1997.,23 декабря 1997 г., Декрет Кабинета Министров Украины от 15 декабря 1992 г.).
Соответственно неоднократно изменялось и Положение о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (в дальнейшем Положение), последняя редакция которого была утверждена постановлением Кабинета Министров Украины от 25 января 1996 г. N 125.
Все эти "новации", хотя и имели своей целью упростить для СПД процедуру регистрации, однако она оставалась все же довольно сложной.
Постановлением Кабинета Министров Украины "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности" от 25 мая 1998 г. N 740* утвержден новый порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, который основывается на новой редакции ст. 8 Закона Украины "О предпринимательстве" от 23 декабря 1997 г.
Какие нововведения содержатся в постановлении N 740? Насколько они упрощают процедуру регистрации?
Новый порядок предусматривает возможность направления соответствующих документов в орган регистрации по почте (заказным письмом), что, естественно, является положительным явлением и приближает нашу страну к стандартам, существующим во многих странах Европы.
Указаны размеры регистрационного сбора: 25,5грн. для граждан-предпринимателей и 119 грн. для юридических лиц (размер сбора не изменился, но ранее он устанавливался отдельным нормативным документом).
Введена плата за ускоренную (в течение дня) регистрацию - тройной размер регистрационного сбора, что также является отрадным явлением.
К сожалению, не изменилась редакция подпункта "г" п. 3, который обязывает представлять в орган регистрации "документ, подтверждающий уплату собственником взноса в уставный фонд субъекта предпринимательской деятельности в размере, предусмотренном законом". На практике эта норма нередко вызывала недоразумения при создании обществ с ограниченной ответственностью, поскольку Закон Украины "О хозяйственных обществах" от 19 сентября 1991 г. предусматривает, что "до момента регистрации общества каждый из участников обязан внести не менее 30 % указанного в учредительных документах вклада, что подтверждается документом, выданным банковским учреждением". Основываясь на этой норме, некоторые органы регистрации требуют справку банка и в тех случаях, когда взнос осуществлен в натуральной форме. Естественно, в таких случаях справка банка не может быть представлена, что порождает определенные проблемы.
Сохранение этой нормы в старой редакции консервирует возможность возникновения таких недоразумений и конфликтов и в будущем.
Отменено обязательное представление в органы регистрации решения Антимонопольного комитета Украины о согласии на создание, реорганизацию СПД, если законодательными актами Украины предусмотрена необходимость такого согласия.
Однако здесь надо иметь в виду, что отмена данной нормы входит в определенное противоречие с Законом Украины "О внесении изменений и дополнений в Закон Украины "Об ограничении монополизма и недопущении недобросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности" от 3 марта 1998 г., в соответствии с которым Антимонопольный комитет Украины рассматривает заявления о выдаче согласия на создание, реорганизацию предприятий и взимает плату за это.
По сути эта норма позволяет органам регистрации требовать дополнительный документ, не предусмотренный ни ст. 8 Закона Украины "О предпринимательстве", ни Положением о регистрации СПД.
К сожалению, в старой редакции сохранено последнее предложение части второй п. 5 Положения, где говорится о том, что "документы иностранного участника юридического лица могут быть также удостоверены в посольстве соответствующего государства в Украине и легализованы в МИД". На практике эта норма не может быть реализована, поскольку в настоящее время МИД Украины не принимает документы к легализации, ссылаясь на ст. 54 Консульского устава Украины (утвержден Указом Президента Украины от 2 апреля 1994 г. N 3127/94). В нем указывается, что органы Украины принимают документы на рассмотрение только при наличии консульской легализации, а последняя производится в консульском округе, т. е. в стране выдачи таких документов. Правда, это не касается случаев, когда международные договора, участником которых являются Украина и страна выдачи таких документов, предусматривают другой порядок.
Не устранено и противоречие, заложенное в ч. 3 п. 5 Положения, которое "кочует" из одной редакции Положения в другую. В нем говорится, что "в случае, если собственником (собственниками) СПД является физическое лицо (физические лица), его (их) подпись на учредительных документах удостоверяется нотариусом".
Как известно, в украинском законодательстве к учредительным документам отнесены устав предприятия и учредительный договор. Однако в соответствии с законами Украины "О хозяйственных обществах" от 19 сентября 1991 г., с последующими изменениями и дополнениями и "О предприятиях в Украине" от 27 марта 1991 г., с последующими изменениями и дополнениями устав общества утверждается учредительным собранием или собственником. Из этого следует, что устав - это документ, не требующий подписания, так как процедура утверждения и подписания - суть различны. Следовательно, подписи учредителей на уставе не требуются, а значит, в таких случаях не требуется и нотариальное удостоверение подписей учредителей.
Что касается учредительного договора, то в соответствии со ст. 78 Закона Украины "О нотариате" от 2 сентября 1992 г. "нотариус удостоверяет действительность подписи на документах, содержание которых не противоречит закону и которые не имеют характера сделки". Эта же норма содержится в п. 12 Инструкции "О порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины" (приказ Министерства юстиции Украины от 18 июня 1994 г. N 18/5): "при удостоверении сделок нотариус проверяет действительность подписей участников сделки". Таким образом, удостоверение сделки включает и проверку подписей ее участников, поэтому отдельного удостоверения подписей как самостоятельного нотариального действия не требуется.
На практике же, исходя из указанной нормы Положения, органы регистрации н нотариусы иногда настаивают на обязательном удостоверении подписей учредителей и на уставе, и на учредительном договоре, хотя, как уже отмечалось, подписи учредителей на уставе не требуются, а учредительный договор удостоверяется как сделка.
Такие действия, с одной стороны, являются неправомерными, а с другой применительно, например, к акционерному обществу, в котором могут быть тысячи участников, приводят к недоразумениям, конфликтам и могут выливаться в значительные суммы государственной пошлины.
Существенно изменено понятие "местонахождение СПД". Если в старом Положении им считалось "местонахождение руководящего органа юридического лица", а для гражданина-предпринимателя - место его проживания, то в новом Положении - это место нахождения (проживания) одного из учредителей или местонахождение по другому адресу, который подтверждается договором купли-продажи, аренды, мены, дарения, лизинга, бесплатного пользования, о совместной деятельности, учредительным договором и пр.
На наш взгляд, эта норма Положения может порождать определенные недоразумения и сложности. Исходя из ее содержания учредители должны представить в орган регистрации документ, подтверждающий местонахождение СПД, например, договор аренды помещения. Во-первых, не совсем ясно, или документ только предъявляется для ознакомления с ним или же должна представляться копия этого документа. Во-вторых, физические лица-учредители не всегда могут иметь возможность заключить договор аренды и другие соглашения до регистрации СПД, так как на это могут не пойти арендодатель, продавец и пр. Поэтому такие учредители будут вынуждены указывать в качестве местонахождения СПД место проживания одного из учредителей. Договор аренды, купли-продажи они смогут заключить только после регистрации СПД, а для этого им сразу же придется вносить изменения в регистрационную карточку и другие документы, что потребует регистрации этих изменений.
Надо также иметь в виду, что утратило силу постановление Кабинета Министров Украины от 31 августа 1996 г. N 1029, которое регламентировало некоторые вопросы регистрации СПД, размещенных в арендованных помещениях.
Учредительные документы теперь представляются в 3-х экземплярах (из них два оригинала) вместо 2-х, как было предусмотрено ранее.
Физические лица, которые имеют намерение заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, дополнительно представляют в орган регистрации две фотографии и копию справки о присвоении идентификационного кода.
О принятии комплекта документов на регистрацию заявителю выдается (направляется почтой) справка, что также является нововведением и повышает ответственность органа регистрации за возможную утрату или повреждение документов, переданных на регистрацию заявителем.
Орган регистрации самостоятельно передает данные о СПД в орган статистики и получает оттуда идентификационный номер, который проставляет в свидетельстве о регистрации СПД. Ранее эту процедуру выполнял сам заявитель, представляя, естественно, в орган статистики стандартную "порцию" копий документов.
Заявителю кроме оригинала свидетельства о регистрации выдается три его копии, что ранее не предусматривалось. Кроме того, выдается копия учредительных документов с отметкой органа регистрации, что также является нововведением. Копии предназначены для последующего представления в налоговые и другие органы. Это освобождает СПД от излишней "бумажной" работы.
Принципиально новым является введение имущественной ответственности органа регистрации в размере 20 % регистрационного сбора за каждый день просрочки государственной регистрации СПД. Однако сумма такой неустойки не может превышать суммы внесенной за регистрацию платы.
С 10 до 5 дней сокращен срок подачи органом регистрации документов, подтверждающих регистрацию, в орган статистики и налоговую инспекцию. Ему также вменено в обязанность письменно уведомлять о регистрации Пенсионный фонд и Фонд социального страхования, что освобождает СПД от посещения трех инстанций.
К сожалению, в Положении вновь нечетко изложена процедура постановки на учет в налоговых органах. Так, в ст. 13 сказано, что орган регистрации в пятидневный срок направляет в налоговый орган копию регистрационной карточки с отметкой о регистрации, что также должно освободить СПД от посещения налогового органа.
Однако в ст. 14 Положения речь идет о том, что основанием для взятия СПД на учет в налоговых органах являются копия регистрационной карточки, свидетельство о государственной регистрации и копия учредительных документов. Эти документы, естественно, должны быть направлены или представлены самим СПД. Таким образом, посещение налогового органа на стадии регистрации остается обязательным.
Впервые введен срок взятия СПД налоговым органом на учет. Он составляет два дня, что, безусловно, сократит общие затраты времени на процедуру регистрации.
Если старым Положением запрещалось требовать от заявителя документы, не предусмотренные законодательством, то в новом говорится о документах, не предусмотренных настоящим Положением. Казалось бы, такая новация ограничивает круг документов, которые могут быть затребованы органом регистрации. Но на самом деле, если законодательство предусматривает или предусмотрит в будущем необходимость представления дополнительных документов, то такие документы должны будут истребоваться, так как нормы закона, естественно, имеют высшую юридическую силу.
Принципиально новым является то, что запрет на истребование не предусмотренных в старом Положении документов касался только органа регистрации, а в новом этот запрет распространяется на налоговые органы (относительно взятия СПД на учет) и органы внутренних дел (относительно выдачи разрешения на изготовление печати и штампов).
Новое Положение обязывает СПД уведомлять орган регистрации не только о создании подразделений СПД, что было предусмотрено и старым Положением, но и о их ликвидации.
Кроме того, орган регистрации обязан уведомлять о создании и ликвидации подразделений СПД не только органы статистики, что предусматривалось и ранее, но и налоговые органы.
Детализирована и конкретизирована процедура перерегистрации СПД, в частности установлен месячный срок для подачи документов для перерегистрации.
Для перерегистрации теперь требуется представить в орган регистрации подтверждение публикации сведений в средствах массовой информации об изменениях.
При изменении местонахождения СПД теперь не требуется представлять в орган регистрации документ, подтверждающий новое местонахождение СПД (договор аренды, купли-продажи и пр.)
Предусмотрены дополнительные основания для отмены регистрации СПД:
- признание СПД банкротом;
- непредставление в течение года в налоговые органы налоговых деклараций, документов бухгалтерской отчетности в соответствии с законодательством.
СПД - юридическое лицо для отмены регистрации должно дополнительно представить в орган регистрации справку архива о приеме документов, которые подлежат долговременному хранению, и справку аудитора, если это требуется законодательством.
Таким образом, можно сделать вывод, что новый порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности в определенной мере упрощает процедуру регистрации, но, к сожалению, содержит нормы, которые неоправданно сохраняют элементы неопределенности. Это может привести к злоупотреблениям, попыткам забюрократизировать механизм регистрации.
В заключение следует отметить, что постановление N 740 возлагает на Лицензионную палату Украины методическое обеспечение органов регистрации по вопросам проведения регистрации, а также обязывает ее проанализировать опыт работы органов государственной регистрации и подготовить соответствующие методические рекомендации. Это означает, что предприниматели могут направлять в Лицензионную палату Украины свои замечания и предложения по совершенствованию процедуры государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.
И.Аксенов,
юрист
г.Киев