О том, как правильно приостанавливать операции на счетах предприятий
Приказом от 23 сентября 1998 года N 593/3033 Министерства юстиции Украины зарегистрировано, а значит, по истечении 10 дней после этого вступило в силу Положение о приостановлении операций налогоплательщиков на счетах в учреждениях банков, других финансово-кредитных учреждений, утвержденное приказом Государственной налоговой администрации Украины от 23 апреля 1998 года N 191 (далее - Положение). Необходимость разработки указанного документа была вызвана принятием Закона Украины "О внесении изменений в Закон Украины "О государственной налоговой службе в Украине" от 5 февраля 1998 года N 83/98-ВР, согласно которому пункт 5 статьи 11 в новой редакции предусматривает право органов государственной налоговой службы приостанавливать операции налогоплательщиков на счетах в учреждениях банков, других финансово-кредитных учреждений, за исключением операций по уплате налогов, других платежей в случаях:
1. Отказа в проведении документальной проверки или недопущения должностных лиц органов государственной налоговой службы к обследованию помещений, используемых для получения доходов или связанных с содержанием других объектов налогообложения независимо от их местонахождения, оборудования, электронно-кассовых аппаратов, компьютерных систем, применяемых для расчетов за наличность с потребителями, весокассовых комплексов, систем и средств штрихового кодирования.
2. Непредставления органам государственной налоговой службы и их должностным лицам бухгалтерских отчетов, балансов, налоговых деклараций (расчетов), деклараций о валютных ценностях, отчетов о применении электронных контрольно-кассовых аппаратов, компьютерных систем и других документов, связанных с исчислением и уплатой налогов, других платежей.
3. Непредставления свидетельств о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, специальных разрешений (лицензий, патентов и др.) на ее осуществление, сертификатов соответствия электронных контрольно-кассовых аппаратов, компьютерных систем.
4. Нарушения предприятием, учреждением, организацией, гражданином субъектом предпринимательской деятельности установленного законом порядка регистрации в органе государственной налоговой службы как налогоплательщиков, отсутствия учета объектов налогообложения или если существует реальная угроза расходования средств либо отчуждения имущества, изъятие которых в установленном законом порядке является единственным способом возмещения убытков, причиненных государству в связи с неплатежеспособностью проверяемого юридического лица.
Кроме того, следует иметь в виду предоставление Указом Президента Украины "О мерах по повышению ответственности за расчеты с бюджетами и государственными целевыми фондами" от 4 марта 1998 года N 167/98 права органам государственной налоговой службы на шестой рабочий день принимать решение о прекращении операций по всем счетам (за исключением основного) налогоплательщика, кроме операций по направлению средств на основной счет, если таким плательщиком не была погашена налоговая задолженность в пятидневный срок со дня ее образования, а также относительно дебиторской задолженности перед ним в сумме, не превышающей налоговой задолженности налогоплательщика.
Естественно, предоставление таких широких полномочий налоговой службе было вызвано желанием исполнительной и законодательной власти дать в руки органу, призванному наполнять доходную часть бюджета в добровольно-принудительном порядке, серьезный рычаг "убеждения" для неисполнительных налогоплательщиков. Однако всем известно, куда выстлана дорога благими намерениями, а ряд предпринимателей прочувствовали это и на собственном горьком опыте. Это и не удивительно, поскольку Закон "О государственной налоговой службе в Украине" допускает определение действий налогоплательщиков, влекущих приостановление операций в банках, в виде формулировок типа: "...непредставления... других документов, связанных с исчислением и уплатой налогов, других платежей" или "...если существует реальная угроза расходования средств либо отчуждения имущества, изъятие которых в законном порядке является единственным способом возмещения убытков, причиненных государству...". Естественно, и круг "других документов", и "реальность угрозы", и "единственность способа" определять приходится отнюдь не предпринимателю. Поэтому, предвидя возможность применения санкций в виде приостановления операций на счетах, необходимо иметь в виду следующее.
Во-первых, пришедший для проведения проверки работник налоговой службы является должностным лицом, которое исполняет служебные полномочия. Это значит, что предъявляемые им требования не только должны в одностороннем порядке выполняться проверяемым, но, с другой стороны, не выходить за рамки полномочий проверяющего, то есть соответствовать требованиям, которые установлены для проведения того или иного действия нормативными или другими актами. Тем более, что самим Законом "О государственной налоговой службе в Украине" за ненадлежащее выполнение должностными лицами органов государственной налоговой службы своих обязанностей они привлекаются к дисциплинарной, административной, уголовной и материальной ответственности в соответствии с действующим законодательством. Правда, это является не совсем сдерживающим фактором, поскольку убытки, причиненные неправомерными действиями должностных лиц органов налоговой службы, подлежат возмещению за счет государственного бюджета, а неличных средств. Однако это, в свою очередь, момент скорее положительный, поскольку за маломальский существенный ущерб взыскать с гражданина достаточно проблематично.
Во-вторых, в соответствии с пунктом 4.2 Положения распоряжение о приостановлении операций принимается органом государственной налоговой службы только по результатам рассмотрения акта проверки или служебная записки. При этом на основании акта проверки может быть принято решение о приостановлении операций на счетах только в случаях, предусмотренных в указанных выше п.1-3, а также при отсутствии учета объектов налогообложения налогоплательщиком (пп.2.1 - 2.6, 2.8 Положения). Что касается приостановления операций налогоплательщиков в учреждениях банков за непредставление деклараций о валютных ценностях, то это решение может быть принято только на основании результатов проведения органами государственной налоговой службы документальной проверки, которой установлено, что налогоплательщик имеет в наличии валютные ценности, которые находятся за границей. На основании служебной записки может приниматься распоряжение о приостановлении операций в соответствии с указанным выше п.4 Положения, за исключением названного отсутствия учета объектов налогообложения (пп.2.7, 2.9). Служебная записка, свидетельствующая о наличии нарушений, предусмотренных вышеназванным Указом, должна быть составлена на основании данных учета, которые ведутся органами государственной налоговой службы.
В-третьих, распоряжение, являющееся решением государственного органа, можно обжаловать в суд.
Так, если налогоплательщик является физическим лицом, то в соответствии с главой 31-А Гражданско-процессуального кодекса Украины (далее - ГПК) он имеет право обжаловать действия или решения государственных органов, юридических либо должностных лиц в сфере управленческой деятельности. Статья 248-1 ГПК предусматривает право гражданина на обращение в суд с жалобой, если он считает, что решением, действием либо бездеятельностью государственного органа, юридического или должностного лица при осуществлении им управленческих функций нарушены его права либо свободы. Жалоба может быть подана самим гражданином, его представителем или по его просьбе уполномоченным представителем общественной организации. Подача жалобы оплачивается государственной пошлиной в размере 85 коп. и приостанавливает действие обжалуемого решения (в данном случае решения о приостановлении операций), что делает этот путь достаточно простым и привлекательным для разрешения спорной ситуации. Кроме того, в то время, когда будет рассматриваться жалоба, можно не только принять меры для завершения каких-либо операций на своих счетах, но, что более правильно, устранить нарушение, которое послужило основанием для приостановления операций на счетах. Хотя срок, предусмотренный для рассмотрения жалобы, достаточно непродолжителен - всего 10 дней, тем не менее для того, чтобы устранить нарушение в виде предъявления свидетельства о регистрации субъекта предпринимательской деятельности, его достаточно. Кроме того, в случае несогласия с решением суда, имеется 10 дней на его обжалование и срок на рассмотрение кассационной жалобы в вышестоящем суде, на что уйдет еще какое-то время. И все это время будет действовать определение суда о приостановлении действия обжалуемого распоряжения. Однако, приняв этот путь, необходимо иметь в виду, что:
- для обращения в суд законом установлен 2-месячный срок со дня, когда гражданин узнал или должен был узнать о нарушении его прав или свобод, либо месячный срок после того, как был или должен был быть получен ответ при обжаловании в порядке подчиненности;
- в случае пропуска установленного законом срока по уважительным причинам он может быть восстановлен судом;
- в соответствии с установленными вышеназванной главой правилами подсудности жалоба подается в народный суд по месту нахождения субъекта обжалования и, как указано выше, обязательно оплачивается государственной пошлиной.
Для субъектов предпринимательской деятельности, являющихся юридическими лицами, возможен другой путь для решения спорной ситуации. Таким путем может быть обращение в арбитражный суд с иском о признании недействительным акта ненормативного характера и признанием его не подлежащим исполнению, так как в настоящее время разъяснение Высшего арбитражного суда, запрещавшее обращаться в суд только после обжалования неправомерных решений в вышестоящем порядке, отменено. Кроме того, право обратиться в суд за защитой конституционных прав и свобод гарантировано Конституцией Украины (ст.8), которая установила, что нормы Конституции являются нормами прямого действия и имеют высшую юридическую силу. Статья 55 Конституции предусматривает право каждого на обжалование в суд решений, действий и бездеятельности органов государственной власти и местного самоуправления. Что же касается приостановления действия обжалуемого распоряжения, то можно ходатайствовать об этом в порядке статей 66, 67 Арбитражного процессуального кодекса в виде мер по обеспечению иска. Исковое заявление о признании недействительным акта налоговой администрации будет оплачиваться государственной пошлиной в размере пяти необлагаемых минимумов доходов граждан (85 гривень).
Если обратиться к основаниям, по которым может быть обжаловано рассматриваемое распоряжение, то это могут быть:
- нарушения при проведении проверки;
- нарушения при составлении акта проверки;
- нарушения при составлении или вынесении самого распоряжения и несоответствие его содержания требованиям Положения (например, отсутствие обстоятельств, предусматривающих применение приостановления операций налогоплательщиков в учреждениях банков и других финансово-кредитных учреждениях).
Поэтому необходимо иметь в виду, что в акте проверки должны быть указаны:
- полное наименование проверяемого предприятия;
- кем проведена проверка: Ф.И.О., должность, место работы;
- Ф.И.О., должность, место работы лиц, с ведома и в присутствии которых проведена проверка;
- основания для проведения проверки;
- период, за который проводится проверка;
- дата проведения предыдущей проверки, устранение выявленных нарушений;
- вопросы, по которым проведена проверка, точное наименование и перечень проверяемых документов, за какой период;
- подробное изложение фактов выявленных нарушений законодательства, порядка ведения бухгалтерской отчетности, составления налоговых отчетов, расчетов, деклараций, а также фактов нарушения порядка представления указанных документов налоговым органам;
- ссылка на нормативный акт (название, номер, дата принятия), его конкретную статью, пункт, которые были нарушены, а также в каком виде отчетности установлено нарушение и за какой период;
- обязательные требования об устранении выявленных нарушений, а также санкции, применяемые к предприятию.
Распоряжения о приостановлении операций на счетах должно содержать:
- название учреждения банка или другого финансово-кредитного учреждения, в которое направляется распоряжение;
- название юридического лица или фамилия и инициалы физического лица, которые совершили нарушение и которым направляется копия распоряжения о приостановлении;
- идентификационный код - для юридических лиц, а для физических лиц идентификационный номер из Государственного реестра физических лиц налогоплательщиков;
- наименование органа, который его выдает;
- дата регистрации в журнале, который ведется органами государственной налоговой службы (проставляется на штампе органа государственной налоговой службы);
- дата принятия, серия, номер бланка и через дробь - номер из журнала ведения учета распоряжений о приостановлении;
- основания для принятия решения (акт проверки с указанием номера и даты его составления, служебная записка); ^
- установленный факт правонарушения (содержание правонарушения, время и место его совершения);
- ссылка на законодательный акт, согласно которому органы государственной налоговой службы имеют право приостанавливать операции налогоплательщиков (пункт 5 статьи 11 Закона Украины "О государственной налоговой службе в Украине" или статьи 8 либо 11 Указа Президента Украины "О мерах по повышению ответственности за расчеты с бюджетами и государственными целевыми фондами" от 4 марта 1998 года N 167/98).
- вид счета (основной или дополнительный) и номер(а) счета(ов) в учреждениях банков, операции на которых приостанавливаются.
Распоряжение о приостановлении операций подписывает начальник или в его отсутствие заместитель начальника государственной налоговой инспекции. Согласно Положению решение об отмене распоряжения принимается теми же лицами после устранения налогоплательщиком нарушений, послуживших основанием для его принятия.
Порядок вынесения распоряжения включает следующее:
- распоряжение о приостановлении операций составляется в трех экземплярах, один из которых направляется учреждению банка, обслуживающему клиента, второй - налогоплательщику, нарушившему законодательство, а третий находится в органах налоговой службы;
- учреждению банка и налогоплательщику распоряжение направляется заказным письмом с уведомлением либо курьерской почтой;
- распоряжение выдается отдельно каждому учреждению банка, где открыты счета налогоплательщика, и по всем или отдельным счетам этого налогоплательщика, которые находятся в данном учреждении банка, за исключением специальных счетов, открытых в соответствии с постановлениями Кабинета Министров Украины, а также бюджетных счетов, без согласия соответствующих финансовых органов, которые являются распорядителями бюджетных средств, поступающих на эти счета.
При исчислении сроков получения распоряжений необходимо учитывать, что для заказного письма - это дата, которая указывается на почтовом уведомлении, или дата расписки, а для курьерской почты - это дата, которая указана на копии, находящейся в органе налоговой службы.
Таким образом, можно надеяться, что прежде чем бесспорно подчиняться распоряжению о приостановлении платежей, налогоплательщик решит посмотреть, законно ли оно по своей сути и по порядку вынесения, поскольку причинение любого ущерба значительно легче предупредить, чем в последующем его возмещать.