Некоторые вопросы налогообложения
Звонок из налоговой: требуют принести документы. И заводится карусель. Документы вынимаются из папок, замдиректора освобождается от всех обязанностей, чтобы ехать в ГНИ, а сам директор, глотая валидол, вызывает к себе главбуха и требует, чтобы все было в ажуре. Как же должен в такой ситуации поступить главбух разумный? Он должен спокойно сказать:
"Стоп!".
И вот почему.
Во-первых, желательно, чтобы свое требование конкретное должностное лицо госналогоргана выразило на бумаге. Мало ли кому вздумается звонить по телефону! Да и почему, собственно, вы должны быть уверены, что звонил вам лично многоуважаемый инспектор Сидор Семенович Тютькин, а не телефонный хулиган Васька Хмырь?
Во-вторых, согласно п.2 ст. 11 Закона "О государственной налоговой службе в Украине" (далее - Закон) налоговики имеют право получать бесплатно от предприятий, учреждений, организаций и граждан - субъектов предпринимательской деятельности копии документов о финансово-хозяйственной деятельности, полученных доходах и расходах. То есть требование о представлении копий (именно копий, а не самих документов!) - в общем-то, правомерно.
Кое-кто из предпринимателей заявляет, что некоторые требуемые документы, дескать, составляют их коммерческую тайну. Ну, это они перегибают палку: согласно Постановлению КМУ от 09.08.93 г. N 611 данные, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей, документы об уплате налогов и обязательных платежей, сведения о численности и составе работников, их заработной плате в целом и по профессиям и должностям, документы о платежеспособности - коммерческой тайны не составляют.
Что же будет, если вы не представите по их письменному запросу эти самые копии, которые так страстно желают увидеть в налоговой? Здесь специалисты единодушны: ГНИ может наложить админштраф от 10 до 20 необлагаемых минимумов согласно п. 11 ст. 11 Закона. Следует отметить, что здесь возможно и приостановление операций на счетах (абз. 3 п. 5 ст. 11 Закона).
Правда, мы считаем, что это последнее - не очень законно. Во-первых, копии документов и сами документы - вещи разные. Во-вторых, в абз. 3 п. 5 ст. 11 Закона, по нашему мнению, имеются в виду документы, обязательность представления которых в определенные сроки закреплена нормативно.
К сожалению, нигде не оговорено, непредставление копий документов в какой срок считается наказуемым. Возможно, здесь стоит провести аналогию с недонесением. Взяв за основу определение недонесения из Научно-практического комментария Уголовного кодекса Украины (ответственные редакторы Яценко С. С., Шакун П. И.), можно дать следующее определение наказуемому непредставлению. Непредставление считается наказуемым с момента, когда прошел оптимальный срок (в зависимости от обстоятельств дела), в течение которого лицо имело реальную возможность представить требуемые документы. При этом должны учитываться такие уважительные причины, как болезнь, стихийные бедствия, отсутствие транспорта, связи и т. п. Поэтому, как правило, есть возможность потянуть время с представлением документов, например, отправившись в командировку или уйдя на больничный.
Нарушение п. 6.2 Положения о документальном обеспечении записей в бухгалтерском учете, согласно которому первичные документы и учетные регистры, прошедшие обработку, бухгалтерские отчеты и балансы до передачи их в архив предприятия должны храниться в бухгалтерии,- ненаказуемо. Кроме того, следует обратить внимание на то, каким образом инспектор зафиксировал свое требование о предоставлении документов. Если данное требование не было отослано заказным письмом на юридический адрес вашей фирмы или факт его предъявления вам неудостоверен подписями независимых свидетелей, то имеется неплохая вероятность признать в арбитражном суде незаконными решения налоговиков о применении мер за непредставление документов по их требованию.
Бывает, что инспектора заявляются на предприятие с требованием отдать им не копии, а настоящие документы. Согласно п. 6 ст. 11 Закона должностные лица органов ГНС имеют право изымать (с оставлением копий) у предприятий, учреждений и организаций документы, свидетельствующие о сокрытии (занижении) объектов налогообложения, неуплате налогов, других платежей.
Специально под этот пункт издана Инструкция о порядке изъятия должностными лицами органов государственной налоговой службы Украины у предприятий, учреждений и организаций документов, свидетельствующих о сокрытии (занижении) объектов налогообложения, неуплате налогов и других платежей, утвержденная приказом ГНАУ от 01.07.98 г. N 316 (далее Инструкция N 316). Посмотрим, что говорит Инструкция о нашем случае.
Во-первых, изымаются не все документы подряд, а только свидетельствующие о сокрытии (занижении) объектов налогообложения, неуплате налогов и других платежей. Для этого сначала должен быть установлен сам факт сокрытия (занижения) объектов налогообложения. Как правило, такой факт устанавливается на проверке и оформляется актом. Таким образом, прежде всего выясните, зачем к нам явился проверяющий: пришел на проверку или просто заглянул на огонек? В последнем случае расскажите ему о том, что долгое пребывание и помещении дурно влияет на цвет лица, и посоветуйте погулять где-нибудь на свежем воздухе.
Если же проверка таки имеет место быть, то поинтересуйтесь - какая именно. Помните, что о проведении плановой проверки вам должны письменно сообщить за 10 дней до ее начала и проводить ее можно не чаще одного раза в календарный год. Кроме того, вы имеете право потребовать, чтобы вам показали письменное решение руководителя, на основании которого проводится такая проверка.
Для проведения внеплановой выездной проверки существует только шесть оснований, перечисленных в ст. 3 Указа от 23.07.98 г. N 817 "О некоторых мерах по дерегулированию предпринимательской деятельности". Причем если речь идет о такой разновидности внеплановой проверки, как встречная, то ее может проводить только родная налоговая в течение не более 10-ти рабочих дней с момента получения письменного обращения той налоговой, которая заинтересовалась вашей фирмой. Так что даже если на встречную пришли "родные", не стесняйтесь - просите показать вам упомянутое обращение.
На оперативную проверку может занести "гостей" и из чужой налоговой. Здесь желательно заглянуть в их удостоверения на проверку: указана ли в них ваша территория? Не стоит разрешать им выходить за рамки тех вопросов, которыми ограничена оперативная проверка (ЭККА, ТКК, наличность, лицензии, местные налоги, патенты, марки акцизного сбора, обследование помещений, свидетельство о госрегистрации).
Кроме того, обязательно во всех этих случаях подсуньте им журнал проверок - пусть оставят автографы на память.
Что же происходит, если избежать проверки все-таки не удалось, факт сокрытия (занижения) установлен и инспектор горит желанием изъять документы? В этом случае он составляет постановление об осуществлении изъятия документов.
Но даже в этом случае не стоит оказывать сопротивление представителям власти при исполнении ими служебных обязанностей! Такое наказывается лишением свободы на срок до 2-х лет, или исправительными работами на тот же срок, или штрафом в размере от 30 до 80 необлагаемых минимумов согласно ст. 188 УК.
Однако под сопротивлением понимается активное противодействие, например отталкивание инспектора от стола с документами или разрывание на кусочки документа, который он пытался изъять. Простой же отказ выдать документы уголовной ответственности не влечет, но операции по счету в этом случае наверняка приостановят, и от админштрафа от 5 до 10 необлагаемых минимумов за непредставление документов уже не отвертеться. Кроме того, в этом случае возможно применение к вам косвенных методов определения НДС согласно ст. 18 Указа Президента от 07.08.98 г. N 857/98 "О некоторых изменениях в налогообложении".
Вернемся к процедуре изъятия. Согласно п. 4 Инструкции N 316 изъятие документов осуществляется в присутствии должностных лиц предприятия, у которых изымаются документы. Должностными являются лица, занимающие на предприятиях должности, связанные с исполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, а также лица, исполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в силу специального полномочия или поручения (например, повар, одновременно исполняющий обязанности заведующего кладовой).
Организационно-распорядительные обязанности- это функции по осуществлению руководства трудовым коллективом, участком работы, производственной деятельностью отдельных работников. Такие функции, в частности, исполняют руководители предприятий, их заместители, руководители участков работ (мастера, прорабы, бригадиры и т. п.).
Административно-хозяйственные обязанности связаны с полномочиями по управлению или распоряжению государственным, коллективным или частным имуществом (установление порядка его хранения, переработки, реализации, обеспечение контроля за этими операциями и т. п.). Такие полномочия, в частности, имеются в том или ином объеме у главных бухгалтеров, начальников снабженческих отделов и др.
Занятие определенной должности или поручение временно исполнять служебные обязанности должно быть оформлено приказом. Таким образом, попытки изъять документы у сторожа, уборщицы или машинистки в отсутствие, например, главного бухгалтера - должны вызывать отпор.
К сожалению, в Инструкции N 316 не написано, какие конкретно действия подразумевает слово "изъятие". Однако следует заметить, что согласно п.3 ст. 11 Закона инспектора имеют право
"обследовать любые производственные, складские, торговые и иные помещения предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности и жилье граждан, если они используются в качестве юридического адреса субъекта предпринимательской деятельности, а также для получения доходов".
Такие обследования проводятся по мере возникновения необходимости в их проведении (п. 3.2 Порядка периодичности проверок и проведения обследований производственных, складских, торговых и иных помещений). Поэтому не исключено, что инспектор захочет воспользоваться этим правом, чтобы найти и изъять документы, если добровольно вы их ему не отдаете. Однако применять силу для проведения обследования он не может. Поэтому если вы откажетесь допустить его к обследованию, бить вас ботинками по лицу он, скорее всего, не станет, поскольку запросто воспользуется другим своим правом из того же п. 3 ст. 11 Закона:
"В случае отказа руководителей предприятий, учреждений, организаций и граждан допустить должностных лиц органов государственной налоговой службы для обследования указанных помещений и оборудования и непредставления документов о полученных доходах и произведенных расходах органы государственной налоговой службы имеют право определять облагаемый налогом доход (прибыль) таких предприятий, учреждений, организаций и граждан на основании документов, свидетельствующих о полученных ими доходах (прибыли)".
Такими документами, очевидно, могут стать доступные им сведения из банка о поступлениях на счета, таможенные декларации, результаты встречных проверок контрагентов и т. п.
И опять же - инспектор может приостановить операции на счетах.
Следует отметить еще один нюанс. Инспектора не имеют права изымать документы (кроме регистрационных удостоверений или специальных разрешений) у граждан-предпринимателей (п. 6 ст. 11 Закона).
Интересен и тот момент, что недооформленные документы (неподшитые, непронумерованные, неподписанные и т. п.) дооформляются должностными лицами предприятия в присутствии инспектора (п. 9 Инструкции N 316). Поэтому если очередной проверяющий начнет брызгать слюной и кричать, что авансовый отчет командированного или накладная без подписи директора недействительны, покажите ему этот пункт и не торопясь, но быстро дооформите эти документы!
Напоследок скажем, что действие Инструкции N 316 распространяется только на должностных лиц органов госналогслужбы. Согласно ст. 15 Закона к ним относятся инспекторы, советники, государственные советники и Главный государственный советник налоговой службы. Наша статья посвящена взаимоотношениям именно с ними. В то же время для преодоления препятствий при изъятии документов инспектора согласно п. 8 Инструкции N 316 могут позвать на помощь налоговых милиционеров. Налоговая милиция имеет более широкие полномочия по сравнению с должностными лицами органов ГНС, поскольку пользуется еще и рядом прав, предусмотренных Законом "О милиции".
Что же касается проведения предварительного следствия по возбужденным уголовным делам в отношении преступлений,предусмотренных ст.80-1,частями 2 и3 статьи 148-2 УК,которое осуществляют следователи налоговой милиции, то там вообще действуют особые правила Уголовно - процессуального кодекса. Но это уже тема отдельного разговора.