Решение ГНАУ о проведении оперативных проверок - незаконно.
Противодействуйте попыткам их проведения всеми законными способами, вплоть до обращения в Арбитражный суд
О проведении проверок налоговыми органами финансово-хозяйственной деятельности предприятий говорилось уже достаточно много. Однако изобретательность налоговиков, их неистребимое желание выйти в своей деятельности из-под чьего-либо контроля, заставляют вновь обратиться к этой теме.
Разберемся в терминах
Считаем своим долгом упредить противоправное применение очередного лукавого акта, вышедшего из-под пера заместителя председателя ГНА Украины г-на Копылова. Речь идет о распоряжении ГНА Украины от 25.09.98г. N 272-р "О введении в действие порядка проведения оперативных проверок и рассмотрения материалов по ним". Данным распоряжением налоговых органов, вводится новый вид проверки - оперативная. При этом любопытно, что используя этот термин, проверяющие осознают, что он полностью противоречит Указу Президента Украины "О некоторых мерах по дерегуляции предпринимательской деятельности" от 23.07.98 г. N 817/98, где предусмотрен и оговорен исчерпывающий перечень проверок. Оперативных среди них нет. К слову, в этом противоречии должностными лицами налоговых органов был усмотрен и положительный для них момент, используемый для более-менее мотивированного отказа регистрироваться в Журнале регистрации проверяющих. Мол, в Указе ничего не сказано о регистрации при данном виде проверок. Насколько правомерно это утверждение, как и само распоряжение N 272-р?
Сверимся с законами
Даже поверхностное ознакомление с этим документом позволяет сделать вывод, что он является внутриведомственным документом ГНАУ и носит исключительно рекомендательный характер даже для должностных лиц самих налоговых органов. Объясняется это следующим.
Сам термин "оперативная проверка" противоречит Указу Президента Украины "О некоторых мероприятиях по дерегулированию предпринимательской деятельности" от 23.07.98 г. N 817/98, которым предусмотрены только два вида проверок, проводимых контролирующими органами: плановые и внеплановые.
Согласно же действующему законодательству Украины, оперативная проверка может быть проведена только в соответствии с Законом Украины "Об оперативно-розыскной деятельности" от 18.02.98 г. N 2135-XII, в ст.8 п.3 которого сказано, что подразделения оперативно-розыскной деятельности имеют право "принимать участие в проверке финансово-хозяйственной деятельности предприятий, учреждений, организаций и отдельных лиц", но при этом необходимо наличие достаточно веских оснований для участия в проведении такой проверки, исчерпывающий перечень которых предусмотрен в ст.6 того же Закона.
Органы же Государственной налоговой инспекции в своей деятельности руководствуются Законом Украины "О Государственной налоговой службе в Украине", и не являются, согласно Уголовно-процессуальному кодексу Украины, органами дознания, а, следовательно, и не имеют права проводить оперативно-розыскную деятельность.
Что касается подразделений налоговой милиции, то, в соответствии со ст. 101 Уголовно-процессуального кодекса Украины, налоговая милиция является органом дознания, и пользуется некоторыми правами, предусмотренными Законом Украины "О милиции". Однако, согласно Закону Украины "О Государственной налоговой службе в Украине", налоговая милиция является структурным подразделением налоговой администрации Украины, а потому свою деятельность обязана осуществлять, исходя из нормативно-правовых актов налоговой администрации Украины.
Следовательно, ни о какой оперативной проверке, проводимой как органами налоговой инспекции, так и подразделениями налоговой милиции, не может быть и речи, как не предусмотренной законодательно и прямо противоречащей Указу Президента Украины "О некоторых мерах по дерегуляции предпринимательской деятельности ".
Более того, согласно п.8 того же Указа Президента, "нормативно-правовые акты контролирующих органов, которые регламентируют порядок проведения проверок субъектов предпринимательской деятельности, согласовываются с Государственным комитетом Украины по вопросам развития предпринимательства", что, в случае с распоряжением ГНАУ, было проигнорировано.
Необходимо отметить также, что распоряжение "О введении в действие порядка проведения и рассмотрения материалов по ним" N 272-р не зарегистрировано в Министерстве юстиции Украины, что является грубым и явным нарушением законодательства.
А именно:
- Положения Кабинета министров Украины от 28 декабря 1992 года N 731 "О государственной регистрации нормативных актов министерств, других органов государственной исполнительной власти, органов хозяйственного управления и контроля, которые задевают права, свободы и законные интересы граждан или имеют межведомственный характер" с изменениями и дополнениями;
- Указа Президента Украины "О Государственной регистрации нормативных актов министерств и иных органов Государственной исполнительной власти" от 03.10.92 г. N 493/92 с изменениями и дополнениями;
- Указа Президента Украины "О Едином Государственном реестре нормативных актов" от 27.06.96 г. N 468/96.
- Ко всему прочему, распоряжение ГНАУ не было официально обнародовано, что опять-таки является грубым нарушением:
- Ст.57 Конституции Украины, согласно которой "Каждому гарантируется право знать свои права и обязанности.
Законы и иные нормативно-правовые акты, определяющие права и обязанности граждан, должны быть доведены до сведения населения в порядке, установленном законом.
Законы и иные нормативно-правовые акты, определяющие права и обязанности граждан, которые не доведены до сведения населения в порядке, установленном законом, являются недействительными";
- Ст. 58 Конституции Украины: "Законы и иные нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени, кроме случаев, когда они смягчают или отменяют ответственность лица";
- Указа Президента Украины "О порядке официального обнародования нормативно-правовых актов и вступления их в силу" от 10.06.97 г. N 503/97 с изменениями и дополнениями;
- Закона Украины "Об информации" от 02.10.92 г. N 2657-XII, ст.10 которого вменяет в обязанность органам государственной власти, а также органам местного и регионального самоуправления информировать о своей деятельности и принятых решениях.
Источниками информации (ст.26 указанного Закона) "являются предусмотренные Законом носители информации: документы и прочие носители информации, представляющие собой материальные объекты, сохраняющие информацию, а также сообщения средств массовой информации и публичные выступления".
В качестве вывода
Распоряжение Государственной налоговой администрации Украины "О введении в действие порядка проведения оперативных проверок и рассмотрения материалов по ним" от 25.09.98 г. N 272- р явно противоречит следующим нормативно-правовым актам:
- Уголовно-процессуальному кодексу;
-Закону Украины "Об оперативно-розыскной деятельности" от 18.02.98 г. N 2135-XII;
- Закону Украины "Об информации" от 02.10.92 г. N 2657- XII;
-Указу Президента Украины "О некоторых мерах по дерегулированию предпринимательской деятельности" от 23.07.98 г. N 817/98;
- Указу Президента Украины "О Государственной регистрации нормативных актов министерств и иных органов Государственной исполнительной власти" от 03.10.92 г. N 493/92 с изменениями и дополнениями;
- Указу Президента Украины "О Едином Государственном реестре нормативных актов" от 27.06.96 г. N 468/96;
- Указу Президента Украины "О порядке официального обнародования нормативно-правовых актов и вступления их в силу" от 10.06.97 г. N 503/97 с изменениями и дополнениями;
- Положению Кабинета Министров Украины от 28 декабря 1992 года N 731 "О государственной регистрации нормативных актов министерств, других органов государственной исполнительной власти, органов хозяйственного управления и контроля, которые задевают права, свободы и законные интересы граждан или имеют межведомственный характер" с изменениями и дополнениями.
На основании всего изложенного, мы рекомендуем, как бы тяжело это ни было на практике, не допускать на предприятие должностных лиц налоговых органов, желающих провести незаконную поверку. В случае же возникновения прецедента, обжаловать действия налоговых органов в Арбитражный суд. При этом основным предметом обжалования в Арбитражном суде должны быть не результаты проводимой проверки, а сам факт незаконной проверки, проводимой налоговыми органами.
В заключение остается добавить, что мы обратились в Государственный комитет Украины по вопросам развития предпринимательства с официальным предложением приостановить и отменить, по приведенным выше основаниям, действие противоправного Распоряжения Государственной налоговой администрации Украины "О введении в действие порядка проведения оперативных проверок и рассмотрения материалов по ним" от 25.09.98 г. N 272-р, как неправомерного и несоответствующего действующему законодательству Украины.