Сроки расчетов по внешнеэкономическим операциям:
порядок их определения и ответственность за нарушение
Примеры определения сроков расчетов по операциям в сфере ВЭД
Порядок исчисления сроков расчетов по операциям во ВЭД с учетом внесения изменений в договоры относительно формы проведения расчетов приведены в таблице 1.
Таблица 1
+---------------------------------------------------------------------+
¦ Содержание операции ¦Законодательно ¦Сроки расчетов ¦
¦ ¦установленные ¦по хозяйственным ¦
¦ ¦сроки расчетов ¦операциям ¦
+---------------------------+------------------+----------------------¦
¦По договору N 22 от ¦90 календарных ¦04.01.2000 г. - ¦
¦24.11.99 отгружена на ¦дней ¦02.04.2000 г. ¦
¦экспорт продукция по ГТД ¦ ¦Начисление пени в ¦
¦от 04.01.2000 г. Оплата ¦ ¦случае просрочки с ¦
¦должна быть произведена ¦ ¦03.04.2000 г. ¦
¦в дол. США. ¦ ¦ ¦
¦ ¦ ¦ ¦
¦В договор N 2 от 24.11.99 ¦90 календарных ¦Срок расчетов не ¦
¦г. внесены изменения от ¦дней ¦прерывается и не ¦
¦07.02.2000 г., согласно ¦ ¦продлевается, т.е. ¦
¦которым вместо ¦ ¦04.01.2000 г. - ¦
¦поступления валютной ¦ ¦02.04.2000 г. ¦
¦выручки поступит ¦ ¦ ¦
¦встречная поставка товара, ¦ ¦ ¦
¦т.е. бартер ¦ ¦ ¦
+---------------------------+------------------+----------------------¦
¦По договору N 15 от ¦60 календарных ¦24.01.2000 г. - ¦
¦10.01.2000 г. по бартеру ¦дней ¦23.03.2000 г. ¦
¦отгружена пшеница ¦ ¦Начисление пени в ¦
¦(согласно постановлению ¦ ¦случае просрочки с ¦
¦КМУ от 29.04.99 г. N 756 ¦ ¦24.03.2000 г. ¦
¦отнесенная к ¦ ¦ ¦
¦высоколиквидным ¦ ¦ ¦
¦товарам) по ГТД от ¦ ¦ ¦
¦24.01.2000 г. ¦ ¦ ¦
¦ ¦ ¦ ¦
¦В договор N 15 от ¦90 календарных ¦Срок расчетов не ¦
¦10.01.2000 г. внесены ¦дней ¦прерывается, но ¦
¦изменения 14.02.2000 г., ¦ ¦продлевается до 90 ¦
¦согласно которым в оплату ¦ ¦дней (п.3 ст.2 Закона ¦
¦за пшеницу поступит ¦ ¦Украины от 23.12.98 ¦
¦выручка в иностранной ¦ ¦г. N 351-XIV) ¦
¦валюте (дол. США) ¦ ¦ ¦
¦ ¦ ¦24.01.2000 г. - ¦
¦ ¦ ¦22.04.2000 г. ¦
¦ ¦ ¦Начисление пени в ¦
¦ ¦ ¦случае просрочки с ¦
¦ ¦ ¦23.04.2000 г. ¦
+---------------------------+------------------+----------------------¦
¦По договору N 21 от ¦90 календарных ¦07.02.2000 г. - ¦
¦31.01.2000 г. отгружен ¦дней ¦06.05.2000 г. ¦
¦ячмень (высоколиквидный ¦ ¦Начисление пени в ¦
¦товар) по ГТД от ¦ ¦случае просрочки с ¦
¦07.02.2000 г. Оплата будет ¦ ¦07.05.2000 г. ¦
¦произведена в немецких ¦ ¦ ¦
¦марках. ¦ ¦ ¦
¦ ¦ ¦ ¦
¦В договор N 21 от ¦60 календарных ¦Срок расчетов не ¦
¦31.01.2000 г. внесены ¦дней ¦прерывается, но ¦
¦изменения 21.03.2000 г., ¦ ¦приводится в ¦
¦форма оплаты изменена на ¦ ¦соответствие с п.1 ¦
¦бартер. ¦ ¦ст.2 Закона Украины ¦
¦ ¦ ¦от 23.12.98 г. N 351- ¦
¦ ¦ ¦XIV, т.е. до 60 дней. ¦
¦ ¦ ¦ ¦
¦ ¦ ¦07.02.2000 г. - ¦
¦ ¦ ¦06.04.2000 г. ¦
¦ ¦ ¦Начисление пени в ¦
¦ ¦ ¦случае просрочки с ¦
¦ ¦ ¦07.04.2000 г. ¦
+---------------------------------------------------------------------+
Ответственность за нарушение сроков расчетов по операциям
во внешнеэкономической деятельности
Нарушение законодательно установленных сроков расчета в ВЭД, за исключением наличия у предприятия-резидента индивидуальной лицензии (разрешения) на продление срока, влечет за собой применение по отношению к субъекту ВЭД финансовых санкций в виде пени. Размер пени и порядок ее начисления предусмотрены действующим валютным законодательством и приведены в таблице 2.
Таблица 2
+--------------------------------------------------------------------------+
¦Вид операции ¦Законодательная база¦Размер и порядок ¦Примечание ¦
¦ ¦ ¦начисления пени ¦ ¦
¦----------------+--------------------+------------------+-----------------¦
¦Экспорт- ¦Ст.4 Закона ¦Пеня ¦Данный порядок ¦
¦импорт (первая ¦Украины "О ¦начисляется в ¦начисления ¦
¦операция - ¦порядке ¦размере 0,3% за ¦пени распрос- ¦
¦перечисление ¦осуществления ¦каждый день ¦траняется и на ¦
¦аванса или ¦расчетов в ¦просрочки от ¦экспортно- ¦
¦выставление ¦иностранной ¦суммы ¦импортные ¦
¦векселя в ¦валюте" от ¦непоступившей ¦операции, ¦
¦пользу ¦23.09.94 г. N ¦выручки (или ¦расчеты по ¦
¦поставщика ¦185/94-ВР ¦таможенной ¦которым осущест- ¦
¦продукции ¦(далее - Закон ¦стоимости ¦вляются в валюте ¦
¦(работ, услуг)) ¦N 185/94) ¦недопоставленной ¦Украины (ст.17 ¦
¦ ¦ ¦продукции) ¦Указа Президента ¦
¦ ¦ ¦в иностранной ¦Украины от ¦
¦ ¦ ¦валюте, ¦21.01.98 г. ¦
¦ ¦ ¦пересчитанной ¦N 41/98) ¦
¦ ¦ ¦в денежную ¦ ¦
¦ ¦ ¦валюту Украины ¦ ¦
¦ ¦ ¦по курсу НБУ на ¦ ¦
¦ ¦ ¦день ¦ ¦
¦ ¦ ¦возникновения ¦ ¦
¦ ¦ ¦задолженности ¦ ¦
+----------------+--------------------+------------------+-----------------¦
¦Бартер ¦Ст.3 Закона ¦Пеня ¦Размер ¦
¦ ¦Украины "О ¦начисляется в ¦начисленной ¦
¦ ¦регулировании ¦размере 0,3% за ¦пени не может ¦
¦ ¦товарообменных ¦каждый день ¦превышать размер ¦
¦ ¦(бартерных) ¦просрочки от ¦задолженности ¦
¦ ¦операций в ¦суммы неполученных¦(норма действует ¦
¦ ¦сфере внешне- ¦товаров (работ, ¦с 22.04.99 г.) ¦
¦ ¦экономической ¦услуг), которые ¦ ¦
¦ ¦деятельности" ¦импортируются ¦ ¦
¦ ¦от 23.12.98 г. N ¦по бартерному ¦ ¦
¦ ¦351-XIV (далее ¦договору ¦ ¦
¦ ¦ ¦начисления пени ¦ ¦
+--------------------------------------------------------------------------+
Как видно из таблицы 2, существуют различия в порядке начисления пени по операциям с расчетами в денежной форме и с расчетами по бартеру. Это следует учесть предприятиям, которые изменяют форму расчетов по договорам (контрактам).
В случае нарушения сроков расчетов по таким договорам пеня может достигать серьезных размеров. Так, например, по экспортноимпортным операциям с расчетами в иностранной валюте законодательно не установлен предел начисления пени и, как следствие этого, он может в несколько раз превышать сумму задолженности, хотя вполне очевидно, что ответственность не может быть безграничной. Что касается бартерных операций, то согласно ст.3 Закона N 351 ответственность резидента в части установления верхнего предела начисления пени за нарушение сроков расчетов имеет ограничения не более размера задолженности нерезидента-дебитора. Эта норма действует с даты вступления этого Закона в силу, т.е. с 22.04.99 г.
По мнению автора, на сегодняшний день существует два порядка начисления пени за нарушение сроков ввоза импортной части бартерного договора (контракта).
За период с момента возникновения нарушения и до 21.04.99 г. (включительно) пеня начисляется согласно Указу Президента Украины от 27.01.95 г. N 84/95, т.е. без ограничения верхнего предела пени. Начиная с 22.04.99 г. сумма начисленной пени, с учетом доначислений за период до 21.04.99 г. (включительно), не должна превышать сумму дебиторской задолженности по такому договору (контракту). То есть, если сумма пени за нарушение сроков импорта бартерной части договора (контракта), начисленной за период с момента возникновения нарушения и включительно до 21.04.99 г., равна или превышает сумму дебиторской задолженности, дальнейшее начисление пени не производится. Если размер пени, начисленной до 21.04.99 г. (включительно), меньше, чем сумма дебиторской задолженности по договору (контракту), дальнейшее начисление штрафных санкций за нарушение сроков расчетов производится до достижения размера такой дебиторской задолженности (письмо ГНА Украины от 10.06.99 г. N 8307/7/22- 2117).
Пеня за нарушение сроков расчетов по экспортно-импортным операциям, в т.ч. и бартерным, насчитывается налоговыми органами на основании акта проверки и взыскивается по установленной форме на основании решения начальника ГНИ или его заместителя.
Говоря о соблюдении сроков расчетов во ВЭД, необходимо следить за полнотой поступления средств за товары (работы, услуги), поскольку при проверках нередки случаи недопоступления валютной выручки на сумму комиссионного вознаграждения, удержанного банком-нерезидентом за прохождение платежа через его счета.
Решение о начислении пени в данной ситуации зависит от того, как предприятие-резидент оформит свои договорные обязательства.
Согласно Инструкции о порядке осуществления контроля и получения лицензий по экспортным, импортным и лизинговым операциям, утвержденной постановлением Правления НБУ от 24.03.99 г. N 136 (регистрация в Минюсте 28.05.99 под N 338/3631), допускается уменьшение суммы валютной выручки за отгруженные товары (работы, услуги) на размер комиссионного вознаграждения при условии, что оплата комиссионных:
- предусмотрена договором на осуществление ВЭД;
- подтверждена соответствующим банковским документом на оплату таких услуг.
Документальное подтверждение не требуется, если сумма комиссионного вознаграждения не превышает 50 дол. США или эквивалент этой суммы в другой иностранной валюте.
Однако не все вопросы, связанные со сроками расчетов по операциям в ВЭД, урегулированы действующим законодательством. Практически ни один законодательный документ не предусматривает порядок уменьшения контрактной стоимости экспортированной продукции по причинам брака, пересортицы или прочего несоответствия качества продукции действующим стандартам и, как следствие этого, недопоступления валютной выручки или продукции.
Поэтому вопрос начисления финансовых санкций за нарушение сроков расчетов по указанным причинам решается на основании позиций соответствующих министерств и ведомств. Так, Высший арбитражный суд Украины в своем письме от 24.11.97 г. N 01-8/452 утверждает, что действующее законодательство в сфере ВЭД не освобождает резидента от финансовых санкций за нарушение сроков расчетов вследствие ненадлежащего качества продукции. Более либеральную позицию по данному вопросу занимает ГНА Украины (письмо ГНАУ от 17.03.97 г. N 22-0204/10-1930), руководствуясь письмом МВЭСторга от 21.06.94 г. N 10-26/171.
Уменьшение контрактной цены по операциям в ВЭД по причине несоответствия качества экспортированной за рубеж продукции допускается при наличии у резидента: экспертного заключения независимой организации, нотариально заверенного по месту выдачи и легализованного в консульском учреждении Украины за границей. Справка или заключение также могут быть выданы торгово-промышленной палатой соответствующего государства с обязательной легализацией этих документов в консульском учреждении Украины за рубежом.
Достаточно проблематичным остается вопрос начисления пени за нарушение сроков расчетов в ВЭД, произошедшее вследствие действия форс-мажорных обстоятельств. Данный вопрос законодательно урегулирован лишь в части бартерных (товарообменных) операций. Согласно ст.3 Закона N 351, если задолженность по бартерному договору (контракту) возникла вследствие обстоятельств непреодолимой силы или форс-мажора, сроки осуществления такой операции (90 календарных дней или 60 - по высоколиквидным товарам) приостанавливаются и пеня за их нарушение не насчитывается и не взыскивается в течение срока действия таких обстоятельств.
Наступление и окончание действия форс-мажорных обстоятельств должно быть подтверждено справкой официального органа, уполномоченного государством по месту возникновения таких обстоятельств.
Подтверждение принимается налоговыми службами к рассмотрению при условии их легализации в консульском учреждении Украины. Без легализации такие документы принимаются в тех случаях, если это предусмотрено международными договорами, ратифицированными Украиной. При этом договор (контракт) на осуществление внешнеэкономической операции должен содержать форс-мажорные предостережения.
Закон N 185/94 не ставит взыскание пени за нарушение сроков поступления валютной выручки на счета в уполномоченных банках в зависимость от причин, по которым данные сроки нарушены. И, как следствие этого, применяются финансовые санкции в виде пени за нарушение сроков расчетов за экспортированную продукцию при условии действия форс-мажорных обстоятельств в стране партнеранерезидента. Такое же разъяснение дано в письме Высшего арбитражного суда Украины от 07.02.2000 г. N 01-8/48.
В свою очередь, НБУ письмом от 04.04.2000 г. N 28-109/1180-213-1 рекомендовал налоговым органам при решении вопроса применения или неприменения санкций руководствоваться требованиями ст.4 Закона N 185/94 или требованиями положений постановления Кабинета Министров Украины "О Порядке отнесения операций резидентов при осуществлении ими внешнеэкономической деятельности к договорам производственной кооперации, консигнации, комплексного строительства, оперативного и финансового лизинга, поставки сложных технических изделий и товаров специального назначения" от 28.12.94 г. N 882, согласно которым ГНА Украины обязана привести нормативные акты относительно взыскания пени за нарушение сроков возврата валютной выручки в случае возникновения форс-мажорных обстоятельств в соответствие с п.1 ст.79 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи (г.Вена, 1980 г.).
Однако условия применения пени напрямую зависят от норм и положений Закона N 185/94. Поэтому данный Закон прежде всего должен учитывать нормы международного права. Но за время работы Закона N 185/94 изменения или дополнения относительно условий, при которых несвоевременно полученная валютная выручка не будет считаться нарушением, не вносились.
Исходя из вышеизложенного, а также из ст.6 Закона N 185/94, предприятие-резидент на основании надлежащим образом оформленных справки или заключения о действии форс-мажорных обстоятельств, других необходимых документов может обратиться в НБУ для получения лицензии на продление сроков расчетов в ВЭД. Только при наличии у предприятия такой лицензии пеня за нарушение сроков проведения расчетов в иностранной валюте налоговыми органами не применяется. Порядок получения лицензии изложен в Инструкции, утвержденной постановлением Правления НБУ от 24.03.99 г. N 136.
По бартерным договорам (контрактам), которые предусматривают производственную кооперацию, консигнацию, комплексное строительство, поставку сложных технических изделий, товаров специального назначения, пеня за нарушение сроков ввоза товаров (работ, услуг), импортируемых по этим договорам, не применяется при наличии у резидента разового индивидуального разрешения МВЭСторга (ранее), а теперь - Минэкономики Украины. Порядок отнесения бартерных договоров (контрактов) к вышеуказанным видам операций определен постановлением Кабинета Министров Украины от 29.04.99 г. N 756.
Если в процессе выполнения внешнеэкономических договоров (контрактов) возникают разногласия в связи с невыполнением иностранным партнером своих обязательств, которые не удается решить путем переговоров, или если инопартнер свои претензии в связи с несоответствием качества полученной продукции не может подкрепить установленными документами (см. выше), то такие вопросы могут решаться в судебном порядке.
Действующим законодательством предусмотрено, что в случае принятия судом, арбитражным судом, Международным коммерческим судом или Морской арбитражной комиссией при Торгово-промышленной палате Украины, а также другим уполномоченным арбитражем, в т.ч. зарубежным, искового заявления о взыскании с нерезидента задолженности, возникшей вследствие несоблюдения сроков расчетов и других условий, определенных договором (контрактом), сроки поступления валютной выручки или импортной части бартерной операции приостанавливаются. Пеня за нарушение в период рассмотрения иска не уплачивается.
Дальнейший порядок применения финансовых санкций зависит от решения судебных инстанций. На основании полученного резидентом решения об удовлетворении его иска пеня за нарушение сроков расчетов во ВЭД не уплачивается с даты принятия судом иска к рассмотрению.
Однако на практике возникают ситуации, когда предприятие-истец обратился в суд после истечения сроков расчетов по операциям ВЭД (90 дней), судом иск принят к рассмотрению и вынесено решение об его удовлетворении. Возникает закономерный вопрос: а надо ли начислить пеню за нарушение сроков расчетов за период с момента истечения законодательно установленного срока, т.е. с 91 дня (или 61 дня по бартеру высоколиквидной продукции) до момента подачи иска в суд?
Исходя из положений ст.4 Закона N 185/94 и ст.3 Закона N 351, в случае положительного решения суда пеня, как уже отмечалось ранее, не уплачивается только с даты принятия судом иска. Поэтому на сегодняшний день нет законодательных оснований для не начисления пени с момента истечения сроков уплаты по дату подачи иска.
Следует заметить, что по данному вопросу Комитет Верховной Рады по вопросам финансов и банковской деятельности в письме от 19.05.2000 г. N 06-10/314 изложил несколько иную точку зрения. Однако для того, чтобы предприятия-резиденты могли воспользоваться такими разъяснениями, следовало бы, прежде всего, внести по данному вопросу дополнения в соответствующие законы.
Если же судом принято решение об отказе в иске, прекращении (закрытии) производства по делу или иск оставлен без рассмотрения, сроки расчетов по операциям в сфере ВЭД восстанавливаются и пеня за их нарушение уплачивается за каждый день просрочки, включая период рассмотрения в суде.
Решение разногласий через судебные инстанции зачастую является лишь начальным этапом в работе предприятия по возврату валютных ценностей в Украину. После получения решения суда резиденту следует предоставить материалы для признания и приведения в исполнение судебного решения в страну инопартнерадолжника. При этом субъекты ВЭД могут применять нормы конвенции "О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений" (Нью-Йорк, 1958 г.), согласно которым резидент должен письменно обратиться в компетентный орган страны своего инопартнера с соответствующей просьбой и предоставить арбитражное решение или его копию, и письменное соглашение, договор (контракт) или их копии. Все документы должны быть надлежащим образом заверены. Если предоставляемые документы изложены не на официальном языке страны, к которой обращается резидент, то необходимо также предоставить их перевод на официальном языке этой страны, заверенный дипломатическим или консульским учреждением.
В случае необходимости признание и приведение в исполнение судебных решений по внешнеэкономическим договорам, заключенным с партнерами одной из стран-участниц СНГ, производится на основании Соглашения о порядке решения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (20.03.92 г.).
Р.S. Проблемы, связанные с применением или неприменением пени за нарушение сроков расчетов, такие как отсутствие предельного размера начисления пени по операциям с расчетами в иностранной валюте, приостановке начисления пени во время действия форс-мажорных обстоятельств; применение финансовых санкций к предприятию в доарбитражный период и др., возникают в результате того, что эти нормы не оговорены действующим законодательством в сфере ВЭД. И, как следствие этого, практическое решение законодательных неурегулированных вопросов сводится к позиции и мнениям "компетентных" органов. Однако вполне очевидно, что эти позиции и мнения имеют тенденцию к непостоянству. Вот и получается: то, что вчера разрешалось, сегодня категорически запрещено. А в результате бремя недоработок в законодательстве ложится на предпринимательские структуры. Поэтому хотелось бы надеяться, что существующие недоработки внешнеэкономического законодательства были учтены при рассмотрении Налогового кодекса.