Штраф за нерегистрацию кредита, полученного от нерезидента
Иногда случается, что какая-нибудь фирма забывает зарегистрировать в НБУ кредитный договор с "президентом. Когда налоговики это обнаруживают, они тут же принимаются штрафовать забывчивую фирму, причем сразу двумя штрафами: на 1% от суммы полученного кредита (за его нерегистрацию) и на 100% от той же суммы (за осуществление валютной операции без лицензии).
При этом работники ГНИ обычно свято уверены в правомерности собственных действий. Да и как может быть иначе, если их старшие товарищи в самом "Вестнике налоговой службы Украины" учат, что штрафовать в такой ситуации нужно дважды? Еще и примерчики соответствующие приводят*.
Если проштрафившиеся склонны безоговорочно доверять опыту и квалификации сотрудников налоговой службы, они покорно идут перечислять свой кредит на счета Казначейства. Те же, кто предпочитает на слово налоговикам не верить,обращаются к первоисточникам, то есть к законодательству. Системное его изучение может дать очень неплохие результаты.
Собственно, для того чтобы усомниться в законности притязаний налоговиков, на наш взгляд, достаточно одной лишь ст. 61 Конституции (насчет того, что нельзя наказывать дважды за одно и то же).
Но поскольку некоторые наши чиновники заявляют, будто всё хорошее, что есть в Конституции,- писано не для юрлиц, давайте отвлечемся от Конституции и остановимся на процедуре регистрации кредитов и мерах ответственности за отсутствие таковой.
По сей день в ст.5 Декрета "О системе валютного регулирования и валютного контроля" существует п/п."в" п.4, который требует наличия индивидуальной лицензии при получении кредитов в иностранной валюте, если сроки и суммы таких кредитов превышают установленные законодательством пределы. За нарушение этого правила ст. 16 Декрета предусматривает штраф в размере, эквивалентном сумме полученных валютных ценностей.
В то же время Указ Президента от 27.06.99 г. N 734/99 "Обурегулировании порядка получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и применения штрафных санкций за нарушение валютного законодательства" предусмотрел регистрацию кредитных контрактов (в не лицензирование валютных кредитов**) и установил штраф за нарушение этих требований в размере 1% от суммы полученного кредита.
Да и Нацбанк еще в 1997 году заменил лицензирование кредитов их регистрацией "с целью создания резидентам Украины условий для оперативного получения иностранных кредитов и осуществления проектов за их счет"***.
С тех пор отменены все ведомственные нормативы, касающиеся лицензирования указанных операций. Соответственно, на практике никто не требует лицензию у предприятий, получающих кредиты в инвалюте.
Ситуацию "лицензирование -> регистрация" можно трактовать двояко, но конечный результат в любом случае должен быть в пользу заемщика.
Во-первых, можно утверждать, что с 1997 года операции по получению валютных кредитов лицензированию не подлежат вообще. Ведь в существующем законодательстве не установлены сроки и суммы кредитов, для превышения которых требуется лицензия. А раз так, то ничего не превышается, ничего не нарушается и, стало быть, не за что штрафовать.
Во-вторых, возможен и такой подход, что регистрация контрактов есть разновидность или форма лицензирования валютных операций. Мы сами склоняемся именно к такому пониманию перемен. Кстати, подобный подход к лицензирования лежит и в основе умозаключений работников налоговой службы. В статье Ю. Беспалого содержится вывод о том, что "индивидуапыж лицензия и регистрационное свидетельство Нацбанка Украины-это один и тог же документ".
Но тогда и установленный Указом штраф за нерегистрацию контракта следует воспринимать как частный случай ответственности за нарушение порядка лицензирования валютных операций.
Иными словами, существуют общий 100%-ный штраф за отсутствие лицензии вообще и частный 1%-ный - только для того сектора лицензирования, который касается получения кредитов в инвалюте, Поскольку "президентский" штраф более специальный, да и установлен он позже, чем "декретный", нарушители должны платить только 1%.
А 100% налагаются за любое другое нарушение в сфере валютного лицензирования. Например, за использование инвалюты в качестве средства платежа на территории Украины при отсутствии лицензии на данную операцию.
Некоторые специалисты утверждают, что нерадивые получатели кредитов штрафуются сразу за два нарушения: за отсутствие регистрации и за отсутствие лицензии. Но если мы продолжим их мысль, то без труда убедимся в ее ошибочности. Ведь из их логики следует, что даже если субъект внешнеэкономической деятельности надлежащим образом зарегистрировал договор, его все равно нужно оштрафовать в размере 100% от суммы кредита. У него же нет бумаги с надписью "лицензия"! До таких "радикальных" выводов не додумались даже в ГНАУ.
А то, что налоговики не разбираются в конкуренции общей и специальной норм права - это, в общемто, понятно и простительно. Их в институтах этому не учили. На то и существуют ушлые юристы, чтобы время от времени поправлять этих в целом хороших и патриотично настроенных людей.
____________________
* См., например, публикацию заместителя начальника Управления по контролю за валютными операциями ГНАУ Ю. Беспалого в "Вестнике налоговой службы Украины" N 8/2000 на с. 15.
** Но если получение кредита сопряжено с совершением операций, лицензируемых в силу других подпунктов Декрета (например, когда резидент с целью получения кредита открывает за рубежом банковский счет), то на эти операции нужна лицензия.
*** См. постановление Правления НБУ от 07.05.97 г. N 144.
"Бухгалтер" N 12 (120),
апрель 2001 г.
Подписной индекс 74201