Облигации: обложение
(очень кратенько, самое простенькое)
Мало-помалу наши бизнесмены осваивают всё более изысканные формы взаимоотношений с себе подобными. Дело доходит уже и до "фигур высшего пилотажа", например до операций по эмиссии и погашению облигаций. А значит, пришло время рассмотреть эти операции с точки зрения налогообложения.
Задача наша - чуточку неблагодарная. Ведь срок жизни облигаций обычно измеряется годами, а украинские депутаты имеют умилительную привычку в любую свободную от прочих дел минутку слегка реформировать налоговую систему. И вполне может статься, что операции по эмиссии облигаций и их погашению будут регулироваться принципиально разными законодательными предписаниями.
Подобная ситуация уже имела место в 1999 году, когда Законом от 15.07.99г. N977 - XIV был кардинально изменен подход к налогообложению облигаций. Тогда Верховная Рада и ГНАУ выкрутились, разрешив эмитентам, отразившим ранее валовые доходы от эмиссии, показать и затраты при погашении (см. письмо Комитета ВР по вопросам финансов и банковской деятельности от 20.10.99г. N06-10/699 и письмо ГНАУ от 20.12.99г. N 7244/6/22-3115).
Так что давайте договоримся: мы рассматриваем только облигации, эмитированные после 01.07.99г., и опираемся на нелепое в сущности предположение, что в будущем правовой режим налогообложения облигаций меняться не будет (хотя чем черт не шутит).
И еще: для простоты изложения мы не рассматриваем налогообложение посредников, приобретающих облигации на вторичном рынке, а сосредоточиваемся исключительно на взаимоотношениях между инвестором и эмитентом.
Простейшая схема обращения облигаций ("эмиссия - погашение") тайны для широких масс не составляет, поэтому ограничимся лишь одним предварительным замечанием. На практике возможны различные варианты обеспечения интересов инвесторов в данной схеме. Приведем несколько примеров:
- инвестор приобретает облигацию по номинальной стоимости, а в качестве компенсации получает при погашении эту же стоимость плюс оговоренный в облигации процент. Далее такие облигации мы будем именовать процентными;
- инвестор приобретает облигацию по рыночной стоимости, а при погашении получает номинальную, без процента, а интерес его обеспечивается дисконтом разницей между ценами покупки и погашения. Такие облигации мы будем называть беспроцентными, или дисконтными;
- инвестор приобретает облигацию по рыночной или номинальной стоимости, а погашение ее осуществляется путем получения товаров (работ, услуг). Согласно ст. 13 Закона "О ценных бумагах и фондовой бирже", если цена товара к моменту его получения превышает стоимость облигации, то инвестор получает товар по цене, указанной в облигации (то есть по номинальной стоимости). В противоположной ситуации - при получении более дешевого, чем номинальная стоимость облигации, товара - инвестор получает разницу между стоимостью облигации и ценой товара. Подобные облигации мы будем называть товарными.
Вот, пожалуй, и всё, что нам понадобится.
Налог на прибыль
1. Общие замечания
Налогообложение эмиссии-погашения облигаций регулируется п/п. 7.9.1-7.9.4 Закона О Прибыли (далее - Закон). О налогообложении ценных бумаг (втом числе облигаций) речь идет и в п. 7.6 Закона, однако нормы п. 7.9 имеют более специальный характер, поскольку регулируют операции именно по эмиссии и погашению облигаций.
По нашему мнению, п. 7.9 применяется плательщиками налога на прибыль эмитентами и инвесторами в том случае, когда оба они задействованы и в эмиссии, и в погашении облигаций. Можно спорить о том, является ли приобретение облигации в процессе эмиссии покупкой, а отчуждение в ходе погашения - продажей. Однако наш подход, похоже, нашел подтверждение в одном из недавних писем ГНАУ - от 01.08.2001г. N 10342/7/22- 3217. В частности, там сказано:
"В случае если банком осуществлены приобретение или продажа ценной бумаги, такая операция считается торговлей и должна быть отражена в отдельном учете".
И далее:
"Например, банком осуществлено приобретение ценной бумаги на инвестиции (судя по всему, речь идет о приобретении ЦБ на вторичном рынке, а не в ходе эмиссии), которая в дальнейшем может быть банком продана или погашена эмитентом. В соответствии с вышеприведенным данная операция должна быть отнесена к торговой".
Однако торговлю облигациями мы договорились в настоящей публикации не затрагивать.
2. Основная сумма долга
Согласно п/п. 7.9.1 Закона:
"С учетом особенностей, установленных настоящим Законом, не включаются в валовой доход и не подлежат налогообложению денежные средства или имущество, привлеченные плательщиком налога в связи с:
"..."
привлечением плательщиком налога "... " денежных средств в депозит (вклад), "..." в том числе путем эмиссии (выпуска) облигаций, "...", а также возвратом плательщику налога "... " основной суммы депозита (вклада), "..." в том числе путем погашения облигаций".
Аналогичная норма в отношении валовых затрат содержится в п/п. 7.9.2 Закона:
"С учетом особенностей, установленных настоящим Законом, не включаются в валовые затраты денежные средства или имущество, предоставленные плательщиком налога в связи с:
"..."
возвратом плательщиком налога "... " основной суммы депозитов (вкладов), "..." в том числе путем погашения (выкупа) облигаций, "..." а также размещением плательщиком налога "..." денежных средств в депозит (вклад), "..." в том числе путем приобретения облигаций".
То есть указанные нормы позволяют не включать в состав валовых доходов и валовых затрат основную сумму долга, уплачиваемую при операциях эмиссии и погашения облигаций.
3. Проценты
Помимо основного долга существуют еще и проценты*. Разумеется, законодатель не оставил их без внимания.
Во-первых, в п/п. 7.9.1 и 7.9.2 Закона оговорено, что при погашении облигаций не влияют на валовые доходы и затраты не все выплачиваемые суммы, а лишь основной долг.
Во-вторых, п/п. 7.9.3 Закона устанавливает, что суммы процентов по процентным ценным бумагам должны включаться в валовые затраты эмитента в период, когда осуществлена или должна быть осуществлена их выплата. То же касается и балансовых убытков по дисконтным облигациям, только валовые затраты в этом случае возникают в момент погашения (выкупа) ценных бумаг.
Момент возникновения валового дохода у инвестора непосредственно в п/п. 7.9.3 Закона не урегулирован, но зато определяется из п/п. 11.3.6: по дате начисления процентов в сроки, определенные кредитным договором (а если проценты выплачиваются ранее срока начисления - то по дате выплаты).
Аналогичные выводы содержатся и в упомянутом выше письме Комитета ВР от 20.10.99г.: доходы возникают в период, в котором получены или должны быть получены проценты. Следует, правда, отметить, что Комитет руководствовался вовсе не п/п. 11.3.6, а тем же п/п. 7.9.3 и изобрел норму, симметричную той, что регулирует момент возникновения валовых затрат. Следуя данной логике применительно к дисконтным облигациям, инвесторы должны отражать валовые доходы в период их погашения (выкупа).
4. Бессрочные облигации
Отдельная песня - облигации, срок погашения которых с момента эмиссии превышает 10 лет. Согласно п/п. 7.9.4 такие ценные бумаги считаются бессрочными, причем Закон содержит две любопытные нормы, регулирующие их налогообложение.
Во-первых, "налогообложение операций с бессрочными ценными бумагами осуществляется в порядке, предусмотренном для налогообложения дивидендов".
Фраза, как видите, достаточно размытая. Ведь операции с облигациями включают и получение/ выплату основного долга, и выплату процентов, в том числе дисконта. По нашему мнению, правила п/п.7.9. Урегулируют лишь выплату дохода по облигациям - тех сумм, которые назывались бы процентами (дисконтом), не будь ценные бумаги бессрочными. Эти суммы не включаются в валовые затраты эмитента (п/п. 5.3.8 Закона), однако налог на дивиденды идет в зачет налога на прибыль в соответствии с п/п. 7.8.3 (за исключением выплат в пользу нерезидентов). У инвесторов-резидентов дивиденды, с которых уже удержан налог, в состав валового дохода не включаются (п/п. 7.8.6).
Что касается сумм основного долга, то процитированный абзац не имеет к ним никакого отношения. Ведь даже если применить к облигациям терминологию, используемую для корпоративных прав, суммы основного долга никак не попадут под определение дивидендов.
Для расходов инвестора законодатель придумал не менее экзотичную норму последний абзац п/п. 7.9.4:
"Расходы, понесенные плательщиком налога в связи с приобретением бессрочных ценных бумаг, в валовые затраты не включаются и подлежат амортизации как нематериальные активы согласно статье 8 настоящего Закона".
То есть указанные расходы амортизируют линейным методом, причем срок амортизации не может превышать 10 лет (п/п. 8.3.9). Это - во-вторых.
Ну и что делать инвестору при погашении суммы основного долга? Есть два пути. Первый - формально правильный, но, честно говоря, не совсем справедливый: сослаться (ввиду отсутствия иных специальных указаний) на п/п. 7.9.1 Закона и не включать эту сумму в валовой доход. В таком случае образуется перекос в налогообложении - явно не в пользу бюджета.
Поэтому тем, кого такая ситуация настораживает, мы бы рекомендовали при погашении облигации воспользоваться по аналогии нормами, регулирующими продажу основных фондов, то есть включить в валовые доходы разницу между суммой основного долга и недоаморттированными расходами на приобретение облигаций. Впрочем, поскольку на момент погашения расходы самортизируют полностью, сумма валовых доходов будет равна всей сумме основного долга. Фискально? Это как посмотреть. Если вспомнить, что инвестор 10 лет спокойно уменьшал налогооблагаемую прибыль на суммы амортотчислений, то, пожалуй, и нет.
А вот у эмитента бессрочных облигаций сумма основного долга уж точно угодит под все те же п/п. 7.9.1 и 7.9.2,- поскольку ничего иного законодатель на этот случай не придумал.
5. Нерезиденты
Когда погашение облигаций производится в пользу нерезидента, сумма основного долга налогом на репатриацию облагаться не должна, поскольку, как указано выше, она не считается валовым доходом. Это подтверждается некоторыми разъяснениями ГНАУ (например, от 14.11.2000г. N 7760/5/15-1116 касательно налогообложения доходов от продажи имущества), а также - косвенно - текстом самого Закона: согласно п. 13.3 налогом на репатриацию облагаются лишь доходы в виде процентов (дисконта), но не основная сумма долга.
К тому же облагать основную сумму долга не позволяют международные конвенции об избежании двойного налогообложения. В официальном комментарии к соответствующей Рамочной конвенции термин "проценты" определен следующим образом:
"Особенно в отношении государственных ценных бумаг, и облигаций, и долговых обязательств, текст (Конвенции) указывает, что премии или связанные с ними вознаграждения составляют проценты. Говоря вообще, то, что составляет процент, приносимый ссудой, и может, соответственно, облагаться налогом в государстве источника, - это все, что учреждение, выпускающее облигации, выплачивает сверх суммы, уплаченной подписчиком на заем, то есть выросшие проценты плюс любая премия, выплачиваемая при погашении или при выпуске".
Согласно п. 13.3 Закона суммы процентов (дисконта) по облигациям подлежат обложению налогом на репатриацию по ставке 30%. В большинстве случаев облагать проценты разрешают и нормы международных конвенций, оговаривая, однако, предельную ставку для их налогообложения (как правило, она не превышает 10%). Впрочем, некоторые конвенции, подписанные Украиной, вообще освобождают суммы процентов от налогообложения в государстве источника.
Доход по процентным облигациям облагается согласно общим правилам у источника выплаты. А вот касательно дисконтных ценных бумаг п. 13.3 Закона О Прибыли устанавливает специальные правила. Приобретать такие ЦБ может лишь постоянное представителъство или агент, действующий от имени, за счет и по поручению нерезидента. Они же несут ответственность за уплату налога на репатриацию с дохода от владения данными бумагами. Это, по нашему мнению, означает, что на указанных лиц возложена также обязанность уплачивать (удерживать) налог с дисконта,- ведь правовые категории "обязанность" и "ответственность" связаны неразрывно. То есть законодатель фактически освободил эмитентов от обязанности удерживать налог на репатриацию при выплате дохода агентам или постоянным представительствам.
Что касается дохода от "бессрочных" облигаций, уплачиваемого нерезидентам, то он облагается по ставке 15 процентов, предусмотренной п. 13.7 для дивидендов, если иная ставка не предусмотрена нормами международных соглашений. Правда, прежде еще придется разбираться, какую норму конвенции следует применять - о дивидендах или же о процентах. Но это - тема для отдельного разговора.
6. "Отрицательный процент"
Все сказанное выше касалось ситуаций, когда общая сумма, уплаченная эмитентом при погашении, превышает полученную им при эмиссии. Однако при выпуске товарных беспроцентных облигаций возможны случаи, когда инвесторы, рассчитывая на высокую рыночную стоимость товара, идущего в погашение ценных бумаг, приобретают ЦБ по цене выше номинала. Тогда получается, что в рамках отдельно взятой операции с ЦБ инвестор несет убытки, а эмитент получает незапланированную прибыль. Как все это облагать?
Вполне вероятно, что органы налоговой службы попытаются на основании п/п. 4.1.6 обложить у эмитента сумму разницы в качестве "доходов из других источников". Мы, однако, против данного подхода. "Другие источники", упомянутые в п/п. 4.1.6,- это источники, не названные в п/п. 4.1.1-4.1.5. Если же обратиться к указанным пунктам, то выясняется, что поступления от размещения ЦБ упомянуты и в п/п. 4.1.1 (как не включаемые в состав валовых доходов на основании данного подпункта), и в п/п. 4.1.3 (как урегулированные в статье 7). Что касается статьи 7, то п/п. 7.9.1 позволяет не включать в валовой доход какие-либо суммы, привлеченные при эмиссии облигаций, а не один лишь основной долг (как это предусмотрено для погашения). То есть мы можем утверждать, что данная операция вполне урегулирована в Законе, причем в пользу эмитента.**
Следуя описанной выше логике, мы на основании п/п. 7.9.2 Закона не можем включать суммы, уплаченные сверх номинала, в состав валовых затрат инвестора.***
7. Товарные облигации
Как облагать операции по передаче товарно-материальных ценностей (предоставлению работ, услуг) в счет погашения товарных облигаций?
Мы усматриваем в данной операции ряд налоговых рисков. Во-первых, трансакция "товары против погашенной облигации" может интерпретироваться как бартер, поскольку эмитент не получает за проданные товары непосредственную денежную компенсацию. В таком случае валовой доход от продажи имущества будет исчисляться по обычным ценам, что приведет к дополнительным налоговым тратам, если на момент погашения облигации рыночная стоимость товаров (работ, услуг) превысит номинальную стоимость облигаций.
Правда, данную операцию, если ее упростить и представить как продажу товаров за денежные средства от размещения облигаций, для целей налогообложения можно интерпретировать и не как бартерную. Однако при такой интерпретации момент возникновения валового дохода от продажи товаров переносится на период, размещения облигаций. С точки зрения налочввого планирования такой вариант, возможно, даже хуже обычных цен (которые бы применялись в отдаленной перспективе), поскольку предполагает уплату 30% дохода, полученного от облигаций, уже при их размещении (если эмитент не несет каких-либо существенных затрат, компенсирующих данные доходы).
Мы сами находим более правильной бартерную интерпретацию. Чтобы минимизировать описанные выше риски обычных цен, рекомендуем эмитентам по-иному формулировать условия выпуска облигаций: предусматривать их денежнунгошату и при этом отдельно оговаривать привилегированное право инвестора приобрести и оплатить денежными средствами определенные товары (работы, услуги) по фиксированной цене****. Тогда не будет ни обычных цен, ни угрозы смещения момента налогообложения.
НДС
А теперь - несколько слов об НДС. Согласно п.1.11 Закона об НДС и п. 1.6 Закона О Прибыли ценные бумаги на этапе эмиссии (выпуска) и погашения не являются товарами (работами, услугами). Таким образом, при эмиссии и погашении облигаций не производится продажа товаров (работ, услуг), вследствие чего данная операция не облагается НДС. Касательно эмиссии этот вывод находит прямое подтверждение в п/п. 3.2.1 Закона о НДС.
А могут ли обложить проценты (дисконт) в качестве платы за финансовую услугу, предоставляемую инвестором эмитенту? К сожалению, такая опасность существует. Закон О Прибыли определяет данную услугу как кредит под ценные бумаги, в то время как Закон об НДС освобождает от налога лишь финансовые кредиты, а также размещение и возврат денежных средств по договорам займа, депозита, вклада (п/п. 3.2.5).
Ну, депозиты (вклады) могут привлекать только финансовые учреждения, так что в эту лазейку уж точно не попадают те облигации, эмитентами которых выступают обычные предприятия.
Что касается займов, то по общему, гражданско-правовому, определению они не могут выдаваться под процент. Так что от НДС освобождаются лишь операции с беспроцентными облигациями (на случай, ежели кому-то вздумается объявить их бесплатной услугой).
Таким образом, мы вынуждены констатировать, что проценты по облигациям все-таки являются объектом обложения НДС, хотя это и представляется нам нелогичным. Кто и как будет определять проценты, если, к примеру, облигация прошла через десяток рук на вторичном рынке? Остается уповать на то, что контролирующие органы проявят гуманизм и дадут по этому вопросу разумное разъяснение.
Операция по продаже товаров (работ, услуг) в счет погашения облигаций подлежит обложению НДС на общих основаниях, причем описанные выше риски касательно базы налогообложения и момента возникновения налоговых обязательств актуальны и для НДС.
* Напомним, что суммы дисконта тоже включаются в категорию "проценты", что прямо следует из п. 1.10 Закона. Поэтому на них распространяются ге же правила, что и на проценты (за исключением только ситуаций, когда законодатель придумал что-то специально-дисконтное).
** Еще раз напоминаем, что п. 7.6 в данном случае не работает (см. выше "Общие замечания").
*** Хотя не исключено, что посредникам, купившим облигации на вторичном рынке, удастся провести данную разницу как убытки от операций с ценными бумагами (п/п. 7.6.1 Закона) и свернуть ее с суммами "ценнобумажных" доходов.
**** Такие облигации подпадают под определение товарных деривативов, однако никаких отрицательных налоговых последствий это вроде бы не несет.
"Бухгалтер", N 26 (134), сентябрь (II) 2001 г. Подписной индекс 74201