Когда рулетка уже крутится, менять ставку поздно
ВОПРОС: Наше предприятие в 2001 году перешло на уплату единого налога по ставке 6%. С III квартала мы решили сменить ставку налога с 6% на 10%.
В ГНИ нам устно отказали, заявив, что изменение ставки единого налога в течение года законодательством не предусмотрено. Правомерен ли такой отказ?
ОТВЕТ: Еще в "Бухгалтере" N 19'99 на с. 14 указывалось, что в связи со вступлением в силу новой редакции Указа Президента "Об упрощенной системе налогообложения, , учета и отчетности субъектов малого предпринимательства" (далее - Указ) возник вопрос о том, имеет ли право субъект малого бизнеса, избравший одну из двух ставок, в дальнейшем перейти на иную ставку. При этом отмечалось, что если не появятся либеральные разъяснения ГНАУ, то на местах весьма вероятны отказы в таком переходе именно с мотивировкой: "Право на изменение ставки Указом не предусмотрено".
К сожалению, те давние прогнозы подтвердились, а сам вопрос о возможности перехода так и остался неурегулированным. Попробуем взвесить здесь все "за" и "против".
Итак, в Указе указания о возможности (невозможности) такого перехода в течение года отсутствуют. Желающие перейти на иную ставку данный факт должны интерпретировать следующим образом: поскольку запрет на переход с одной ставки на другую прямо Указом не установлен, плательщик единого налога в течение года может перейти со ставки 6% на ставку 10%.
Как мы знаем, решение относительно выбора ставки принимает исключительно субъект предпринимательской деятельности. Обратим внимание на формулировку ч. 1 ст. 3 Указа:
"Субъект предпринимательской деятельности - юридическое лицо, перешедший на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности, самостоятельно избирает одну из следующих ставок единого налога".
Из этой фразы следует, что самостоятельный выбор ставки предоставлен юрлицу, уже перешедшему на упрощенную систему налогообложения. То есть Указ как бы разделяет сам по себе переход на упрощенную систему и выбор ставки налога. Поэтому плательщик, подавая заявление о смене ставки в течение года, реализует свое право на выбор ставки, предоставленное ему ст. 3.
А теперь посмотрим, на что могут опереться налоговики, отказывая предприятию в переходе с одной ставки на другую.
В первую очередь, видимо, они могут ссылаться на свои собственные Разъяснения, доведенные письмом ГНАУ от 30.12.99 г. N 19786/7/15-1317. Среди прочих вопросов в этом документе есть и вопрос о возможности в течение года перейти с 6% на 10% или наоборот. Со ссылкой на ч. 5 ст. 4 Указа ГНАУ ответила, прямо скажем, несколько странно:
"Решение о переходе на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности независимо от избранной ставки единого налога - 6 или 10 процентов - может быть принято не более одного раза за календарный год".
Может, ГНАУ, чего доброго, расценивает подачу заявления о смене ставки единого налога как решение о переходе на упрощенную систему? Второй раз в течение года принимать такое решение, как известно, нельзя, но при чем тут смена ставки ??
Мы, естественно, считаем, что ч. 5 ст. 4 Указа никакого отношения к переходам внутри упрощенной системы не имеет, а ограничивает лишь допускаемое в течение года число переходов с общей системы на упрощенную и обратно.*
Итак, что же мы имеем? С одной стороны, отсутствие в Указе как прямого запрета, так и прямого разрешения на переход. С другой - не слишком убедительное "разъяснение" ГНАУ (текст-то его - сам по себе правильный, но в сочетании с заданным вопросом, ответом на который он является, смотрится несколько диковато).
Заметим, что даже если ваша ГНИ в принципе согласится перевести вас на другую ставку, у вас непременно возникнут трудности, связанные с документальным оформлением данной процедуры.
Во-первых, законодательством не установлено, какие именно документы следует представлять для подобного перехода. Остается предположить, что это должно быть заявление произвольной формы.
Во-вторых, непонятно, как быть с вашим свидетельством о праве уплаты единого налога, в котором в настоящее время указана ставка 6%. Дело в том, что согласно п. 9 Порядка выдачи свидетельства о праве уплаты единого налога субъектам малого предпринимательства - юридическим лицам (далее Порядок) свидетельство подлежит возврату только в следующих случаях:
- по истечении срока его действия (согласно п. 7 Порядка это календарный год);
- при отказе от применения упрощенной системы налогообложения;
- при нарушении требований п. 1 Порядка (превышении разрешенных Указом среднеучетной численности работающих и объема выручки);
- в случае ликвидации юрлица.
Получается, что вернуть 6%-ное свидетельство по иным основаниям не позволяют внутренние документы налогового ведомства. Самостоятельно же исправить в свидетельстве 6% на 10% ваши местные налоговики решатся вряд ли.
Кроме того, данный переход влечет не только изменение ставки единого налога, но и отмену вашей регистрации в качестве плательщика НДС (п. 25.1 Положения о реестре плательщиков НДС), которая, в свою очередь, требует решения "переходных" НДСных вопросов.
Таким образом, сложный путь с 6% на 10% представляется нам реально возможным только в том случае, если вам удастся добиться решения хозяйственного суда о понуждении ГНИ перевести вас на ставку 10%. Если же налоговая инспекция откажет вам в переходе письменно, то этот отказ можно обжаловать как акт ненормативного характера, нарушающий права юрлица. Каково же будет решение суда - предсказать трудно: здесь в Указе имеется пробел, заполнять который суд будет по своему усмотрению.
Не помешает, конечно, в исковом заявлении напомнить и о существовании п/п. 4.4.1 Закона "О порядке погашения обязательств плательщиков налегав перед бюджетами и государственными целевыми фондами" (см. с. 4 каждого выпуска). Однако честно предупредим: данный случай - не самый лучший для применения правила о конфликте интересов. Ведь здесь, как уже было сказано, имеет место именно пробел, то есть отсутствие нормы, а не множественная трактовка прав и обязанностей налогоплательщиков нормой (нормами) законодательства.
Впрочем, есть некоторые основания утверждать, что при наличии пробела решение тоже должно быть максимально благоприятным для налогоплательщика Но рассмотрение этой проблемы выходит за рамки нашей консультации.**
__________________________________
* Того же мнения придерживаются и специалисты из других изданий- см., например, спецвыпуск газеты "Налоги и бухгалтерский учет" N2/2001, с. 29.
** Обещаем вернуться к этой проблеме в следующем выпуске.
"Бухгалтер" N 21 (129), июль (III) 2001 г.
Подписной индекс 74201