"Комиссионер" -, это звучит гордо
ВОПРОС: Как частный предприниматель на едином налоге я держу промтоварный магазин. Часть товара для него закупаю, а часть - беру на комиссию у населения. Недавно налоговики заявили мне, что комиссионная торговля - это никакая не торговля, а посредническая деятельность (налог на нее в нашем городе установлен по более высокой ставке). Так ли это?
ОТВЕТ: Ответ на ваш вопрос далеко не прост. Тому есть две причины.
Во-первых, комиссионная торговля имеет двойственную природу:
- к покупателю она обращена своей торговой стороной (поскольку комиссионер продает товар от своего имени, покупателю зачастую и невдомек, кто же реальный собственник данного товара);
- комитент же воспринимает ее с посреднической стороны (потому что право собственности на товар к комиссионеру не переходит, да и действует комиссионер не самостоятельно, а по поручению комитента).
Во-вторых, действующим законодательством понятие "посредничество" не определено.* Между тем еще несколько лет назад этот термин был в налоговом законодательстве в ходу. Закон "О налогообложении доходов предприятий и организаций" (от 21.02.92 г. N 2146-XII) и пришедший ему на смену Закон "О налогообложении прибыли предприятий" в прежней (от 28.12.94 г. N 334/94-ВР) редакции указывали, что посредническими операциями считаются, в частности, операции предприятий-комиссионеров по договорам комиссии.
Причем Инструкция о порядке начисления и уплаты предприятиями и организациями налога на доходы, утвержденная приказом Минфина от 09.04.92 г. N 3, уточняла:
"Виды посреднической деятельности предусмотрены в Перечне "Общесоюзный классификатор. Отрасли народного хозяйства", утвержденном Госкомстатом, Госпланом, Госстандартом бывшего Союза ССР в 1987 году, и дополнением к нему от 27.02.92". **
Упомянутый Классификатор зафиксировал интересующий нас вид деятельности под кодом 71500 "Посреднические услуги по купле-продаже товаров народного потребления". С этим кодом должны регистрировать свою деятельность
"товарные биржи, брокерские, маклерские, дилерские конторы, агентства, торговые дома, коммерческие центры, исполняющие посреднические услуги по купле-продаже товаров народного потребления и сдаче внаем (на прокат) предметов культурно-бытового назначения и хозяйственного употребления".
В принципе, усмотреть в этом перечне магазины, осуществляющие комиссионную торговлю, с некоторой натяжкой было можно, но для этого их пришлось бы обозвать "коммерческими центрами, исполняющими посреднические услуги по купле-продаже товаров народного потребления".
С тех пор, однако, многое переменилось. Закон о налогообложении доходов предприятий, как уже упомянуто, был сменен Законом О Прибыли, который в 1997 году изложили в абсолютно новой редакции, и в эту новую редакцию уже никакие упоминания о посредничестве не попали.
Далее, старый советский ОКОНХ давно заменен украинским; последний, в свою очередь, тоже успел почить в бозе. В действующем же вместо него Классификаторе ДК 009-96 "Классификация видов экономической деятельности" посредничество не упоминается. Получается, что не осталось ни одного нормативного акта, на который ваши налоговики могли бы опереться.
А вот те документы, в которых комиссионная торговля рассматривается именно как торговля,- действуют. В первую очередь, это акты, регулирующие правила торговли. Скажем, п. 42 Порядка занятия торговой деятельностью и правил торгового обслуживания населения, утвержденных Постановлением КМУ от 08.02.95г. N 108, содержит следующее указание:
"Особенности продажи отдельных продовольственных и непродовольственных товаров, алкогольных напитков, комиссионной торговли непродовольственными товарами, а также продажи товаров в кредит регулируются отдельными правилами, которые утверждаются МВЭС по согласованию с заинтересованными министерствами и ведомствами".
Надеемся, никто не станет возражать, что продажа алкоголя и других "отдельных" товаров, как и продажа в кредит,- это всё торговля? Так почему же "комиссионки" из того же перечня должны быть посредничеством?
Подтверждают нашу мысль и статистики. Так, из анализа строк 01, 07 и 08 отчета о товарообороте (ф. N 1-торг, утверждена приказом Госкомстата от 16.08.99г. N292) следует, что товарооборот комиссионной торговли входит в состав товарооборота от розничной торговли - стр. 01, а вот оборот от посреднической деятельности попал - вкупе с оптовым оборотом - в стр. 04.
Кроме того, есть еще один аргумент, который, правда, может подойти не всем. Посмотрите то решение вашего местного совета, в котором устанавливаются ставки единого налога для ЧПЕНов. Насколько нам известно, обычно в подобных документах "единоналожные" ставки группируются в два раздела:
1) торговля и общепит;
2) услуги и прочее.
(Во всяком случае, именно так устроены те нормативы, которые нам довелось видеть.) Так вот, в известных нам местных решениях такой вид деятельности, как "посредничество", расположен именно во втором разделе. То есть явно имеется в виду как раз то посредничество, которое торговлей не является вообще. Похоже, авторы местных нормативов в данном случае имели в виду деятельность брокеров-маклеров-агентов и им подобных, а не ставили себе цель обложить банальные "комиссионки".
Что мы имеем в итоге? В целом ситуация весьма неопределенна. Однако больше аргументов в пользу того, что ваша деятельность - это все-таки торговля. Ведь нормы, работающие на налоговиков, утратили силу, а нормы, поддерживающие вас,- действуют. Плюс (возможно) дополнительный аргумент в виде вашего местного положения о ставках налога.
И, разумеется, все это следует подкрепить ссылкой на п/п. 4.4.1 Закона "О порядке погашения...". Ведь законодательные нормы явно неоднозначны, а потому, решение должно быть принято в вашу пользу.
Напоследок заметим, что самым радикальным решением вопроса было бы получить разъяснение из вашего местного совета о том, что подразумевается в его акте под "посредничеством". Но это решение - и самое рискованное. Здесь уже либо пан, либо пропал: если разъяснение окажется в вашу пользу, то налоговики вынуждены будут с вами согласиться без всяких возражений; если же местные власти примут сторону налоговой - вам, видимо, придется смириться с более высокой ставкой.
______________________________________
* Если не считать некоторых специфических видов посредничества (в сфере страхования, финансов, туризма и т. п.).
** В подзаконных актах к прежней редакции Закона О Прибыли, правда, ссылок на ОКОНХ уже не было, но в письмах налоговой такие ссылки продолжали встречаться (см., например, письмо ГГНИУ от 16.04.96г. N14-211/10-2580).
"Бухгалтер" N 35-36, декабрь (II-III, ч.I) 2001 г.
Подписной индекс 74201