Комментарий к Закону Украины N 2899-III от 20.12.2001 г.
Льгот у иностранных инвесторов больше не осталось...
Скорее наоборот
Комментируемым Законом N 2899 внесены существенные изменения в некоторые законодательные акты, касающиеся предприятий с иностранными инвестициями.
Рассмотрим эти изменения подробнее. Но прежде вспомним "дела давно минувших дней...", или то благословенное время, когда на основании решений арбитражных судов предприятия с иностранными инвестициями освобождались от уплаты ряда налогов и сборов, в частности от уплаты НДС и акцизного сбора при ввозе товаров на таможенную территорию Украины. Теперь, с момента вступления в силу Закона N 2899, такие судебные решения подлежат исполнению исключительно в части, не противоречащей его нормам.
Что же это означает? Отметим, что те судебные решения, на которые указывает Закон N 2899, касаются применения к предприятиям с иностранными инвестициями, их дочерним предприятиям, а также филиалам, отделениям и другим обособленным подразделениям государственных гарантий защиты инвестиций и вынесены на основании следующих законодательных актов:
- Закона Украины "Об иностранных инвестициях" от 13.03.92 г. N 2198-XII (далее - Закон N 2198);
- Декрета КМУ "О режиме иностранного инвестирования" от 20.05.93 г. N 55-93 (далее - Декрет N 55-93);
- постановления Верховной Рады Украины "О порядке ввода в действие Закона Украины "Об иностранных инвестициях" от 13.03.92 г. N 2198а-XII (далее - постановление N 2198а);
- пункта 5 постановления Верховной Рады Украины "О порядке ввода в действие Закона Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 19.03.96 г. N 94/96-ВР (далее - постановление N 94).
По сути, Закон N 2198 и Декрет N 55-93 утратили силу еще с момента опубликования Закона Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 19.03. 96 г. N 93 (далее - Закон N 93). Но в самом постановлении N 94 было определено , что к иностранным инвестициям, осуществленным до вступления в силу Закона N 2198, применяются государственные гарантии, установленные законодательством, которое действовало в то время.
Также постановлением N 94 было установлено, что к иностранным инвестициям, которые иностранные инвесторы фактически осуществили и зарегистрировали в период действия Закона N 2198, по требованию таких инвесторов на протяжении 10 лет со дня регистрации применяют положения Закона N 2198 и других актов специального законодательства Украины, в том числе налогового, таможенного, инвестиционного и т.п., действующего на момент регистрации инвестиции.
Названное постановление N 94 предусматривало и то, что в случае, когда последующее специальное законодательство по иностранным инвестициям изменяло условия их защиты, то по требованию иностранного инвестора на протяжении 10 лет должны были применять тот порядок защиты, который действовал на момент регистрации инвестиций.
Именно это послужило основанием для многочисленных обращений иностранных инвесторов в суды, результатом которых явилось освобождение предприятий с иностранными инвестициями от налогообложения.
В течение продолжительного времени борьба за сохранение инвестиционных и налоговых льгот шла с переменным успехом. Окончательную точку в ней поставил Закон Украины "Об устранении дискриминации в налогообложении субъектов предпринимательской деятельности, созданных с использованием имущества и средств отечественного происхождения" от 17.02.2000 г. N 1457-III (далее Закон N 1457).
Напомним, что Закон N 1457 призван защитить отечественного производителя. С этой целью на территории Украины к предприятиям, созданным при участии иностранных инвестиций, применяется национальный режим валютного регулирования и взимания налогов, сборов (обязательных платежей), установленных законами Украины для предприятий, при создании которых иностранные инвестиции не привлекались.
Акцентируем особое внимание на следующем: согласно Закону N 1457 под предприятиями, созданными при участии иностранных инвестиций, следует понимать субъектов предпринимательской деятельности или других юридических лиц , их филиалы, отделения, обособленные подразделения, включая постоянные представительства нерезидентов (далее - предприятия). Организационно-правовые формы таких предприятий и время внесения иностранных инвестиций значения не имеют.
Понятие же термина "предприятие с иностранными инвестициями" в разное время было различным. И Закон N 1457, навсегда отменивший действие Закона N 2198, Декрета N 55-93, постановления N 2198а и пункта 5 постановления N 94, распространяется теперь на все предприятия с иностранными инвестициями, которые были созданы, зарегистрированы до вступления в силу и на протяжении действия Закона N 2198, Декрета N 55-93 и Закона N 94.
Обращаем внимание на то, что согласно собственной статье 7 Закон N 1457 в исходной редакции, т.е. до внесения изменений Законом N 2899, вступил в силу с момента опубликования - 25.02.2000 г. Начиная с этого дня, все решения судов, вынесенные на основании отмененных законодательных актов, были приостановлены и не являлись основанием для льготного налогообложения и таможенного оформления. Налоговые и таможенные органы с этой даты получили полное право применять к предприятиям с иностранными инвестициями национальный налоговый и таможенный режим, независимо от времени регистрации иностранных инвестиций. А Генеральная прокуратура в своем информационном письме от 21.08.2000 г. N 08/1-34 подчеркнула, что предприятия с иностранными инвестициями при несогласии с действиями налоговых и таможенных органов имеют право обращаться в суд, но это уже будут отдельные судебные споры, не связанные с ранее вынесенными судебными постановлениями, и решать которые необходимо на основании Закона N 1457.
Поскольку в статье 3 Закона N 1457 закреплено, что действующее специальное законодательство Украины об иностранных инвестициях, а также государственные гарантии защиты иностранных инвестиций, определенные законодательством Украины, не регулируют вопросы валютного, таможенного и налогового законодательства, то надеяться предприятиям с иностранными инвестициями уже не на что...
Поэтому с учетом изменений, внесенных комментируемым Законом непосредственно в статью 2 Закона N 1457, предприятия с иностранными инвестициями подпадают под действие режима валютного, таможенного регулирования, а также порядка налогообложения, установленных для предприятий , созданных без участия иностранных инвестиций, кроме случаев, когда законами Украины предусмотрен льготный порядок налогообложения предприятий без иностранных инвестиций.
И все бы ничего, но, видно, законодатели усмотрели одну из льгот в возможности отсрочки уплаты НДС на основании налоговых векселей, которые плательщики налога на добавленную стоимость выдают при ввозе (пересылке) товаров на таможенную территорию Украины. Только этим можно объяснить внесение изменения в пункт 11.5 статьи 11 Закона Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04 97 г. N 168 (далее - Закон N 168). С одной стороны, прекрасно, что наше государство прилагает большие усилия для устранения дискриминации в налогообложении субъектов предпринимательской деятельности, созданных с использованием имущества и средств исключительно отечественного происхождения. Но с другой стороны - подобные меры иначе как дискриминацией, если не самих предприятий с иностранными инвестициями, то товаров, которые они ввозят, не назовешь... Хочется верить, что наши законодатели будут последовательны и отменят запрет. Тогда предприятия с иностранными инвестициями, которые в настоящее время окончательно лишились так называемых "инвестиционных налоговых привилегий", успокоят себя тем, что они действительно находятся в равных условиях (валютных, таможенных, налоговых) с остальными предприятиями.
Кроме всего прочего, некоторое недоумение вызывают изменения, внесенные в пп.7.2.4 статьи 7 Закона N 168: из названия Закона N 2899 следует, что он направлен на приведение порядка налогообложения предприятий с иностранными инвестициями в соответствие с действующим законодательством. На самом же деле в указанный подпункт Закон N 2899 вносит изменения, касающиеся всех субъектов предпринимательской деятельности, которые перешли на упрощенную систему налогообложения, а уже затем распространяет эти правила и на предприятия с иностранными инвестициями. Причем в тексте Закона их называют освобожденными от уплаты налога и подразумевают те предприятия, которые также освобождены от уплаты налога на добавленную стоимость в связи с переходом на упрощенную систему налогообложения. Возникают вопросы и при определении налогового периода, в котором состоялся переход на упрощенную систему налогообложения. Скорее всего, под ним нужно понимать именно тот, когда уплату налогов осуществляют уже по упрощенной системе.
Теперь несколько слов о тех изменениях, которые законодатели внесли в статью 7 Закона N 1457. Мы уже упомянули ранее о том, что согласно первоначальной редакции Закон N 1457 вступил в силу с 25.02.2000 г. Согласно же внесенным изменениям оказалось, что статьи 1-4 и часть 1 статьи 5 этого Закона вступили в силу со дня ввода в действие Закона N 93, т.е. с 25.04.96 г.
И что же последует за этим? Неужели новые разъяснения о том, что действия решений судов, вынесенных в пользу предприятий с иностранными инвестициями на основании законодательных актов, отмененных новой редакцией Закона N 1457, оказывается, приостановлены теперь уже не с 25.02.2000 г., а с 25.04.96 г. (!). Непонятна цель такого новшества. Остается только надеяться, что эти изменения не позволят классифицировать предыдущие освобождения предприятий с иностранными инвестициями как их уклонение от налогообложения с соответствующим доначислением налогов...
"Все о бухгалтерском учете" N 11 (678) от 4 февраля 2002 г.