Право на банковскую тайну:
что это такое и как его защитить
Одним из основных вопросов, который задает себе руководитель предприятия, предприниматель или просто физическое лицо, решая в каком же банке открыть счет, является такой: "А соблюдает ли банк тайну операций и вкладов своего клиента?". Ведь не секрет, что пристальное внимание налоговых и правоохранительных органов способно доставить массу неприятностей каждому из нас и погубить любой бизнес.
Для того чтобы не ошибиться в выборе, необходимо четко осознавать, что же такое банковская тайна и каким образом должны соблюдать ее банки.
В соответствии со статьей 60 Закона Украины "О банках и банковской деятельности" от 07.12.2000 г. N 2121-III (далее - Закон N 2121) банковская тайна - это "информация о деятельности и финансовом состоянии клиента, которая стала известна банку в процессе обслуживания клиента и взаимоотношений с ним или третьим лицам при предоставлении услуг банка и разглашение которых может причинить материальный или моральный ущерб клиенту".
В частности, Закон относит к ней:
- сведения о состоянии счетов клиентов, в том числе состояние корреспондентских счетов банков в Национальном банке Украины;
- операции, которые были проведены в пользу или по поручению клиента, осуществленные им сделки;
- финансово-экономическое состояние клиентов;
- систему охраны банка и клиентов;
- информацию об организационно-правовой структуре юридического лица клиента, его руководителей, направлениях деятельности;
- сведения, касающиеся коммерческой деятельности клиентов или коммерческой тайны, какого-либо проекта, изобретений, образцов продукции и другой коммерческой информации;
- информацию об отчетности по отдельному банку, кроме подлежащей опубликованию;
- коды, которые используются банками для защиты информации.
Таким образом, к банковской тайне можно отнести все этапы взаимодействия банка и его клиента - с момента открытия счета и до его закрытия.
В соответствии со ст.61 Закона N 2121 банки обязаны обеспечить сохранность банковской информации. Каким образом? Например, ограничение круга лиц, имеющих доступ к информации, составляющей банковскую тайну, включение в договора, которые заключаются между клиентом и банком, обязательств по хранению банковской тайны и ответственности за ее разглашение и т.д.
Информация, содержащая банковскую тайну, по своему правовому режиму относится к информации с ограниченным доступом (согласно ст.30 Закона Украины "Об информации" от 02.10.92 г. N 2657-XII).
Однако Законом N 2121 предусмотрено два случая, когда банки могут по собственной инициативе сообщить сведения о своем клиенте.
В первом случае банк имеет право предоставлять общую информацию, составляющую банковскую тайну, другим банкам в объемах, необходимых при предоставлении кредитов, банковских гарантий. Это могут быть сведения об имеющейся кредитной задолженности, о том, является ли клиент добросовестным заемщиком и др.
Во втором случае банк раскрывает тайну специальным органам по борьбе с организованной преступностью при сообщении им сведений об операциях клиента, имеющих значительный или сомнительный характер.
Такая обязанность установлена ст.64 Закона N 2121 и ст.18 Закона Украины "О финансовых услугах и государственном регулировании рынка финансовых услуг" от 12.07.2001 г. N 2664-III.
Что же будет считаться значительной или сомнительной операцией? Согласно ст.64 Закона N 2121 к значительным отнесены безналичные расчеты по сделкам на сумму, превышающую эквивалент 50000 евро или сделки с наличностью на сумму, превышающую эквивалент 10000 евро по официальному курсу гривни к иностранной валюте, установленному НБУ, а к сомнительным - операции, совершенные при необычных или неоправданно запутанных условиях, либо если операция экономически неоправдана или противоречит действующему законодательству Украины*.
Кроме того, банки обязаны идентифицировать лиц, осуществляющих расчеты по сделкам на сумму, которая ниже вышеуказанных, когда сделка явно связана с другой и общая сумма оплаты превышает установленную сумму. Также необходимо сообщать соответствующим органам информацию об операциях в случае обоснованного подозрения в том, что средства добыты преступным путем.
С 1 января 2002 года в Украине учрежден обязательный контроль над финансовыми операциями, которые определены законодательством как значительные и сомнительные и осуществляются на территории Украины физическими и юридическими лицами. Это определено Указом Президента Украины "О мерах по предупреждению легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем" от 10.12.2001 г. N 1199/2001. Первичный финансовый контроль осуществляют банки и другие финансовые учреждения.
Также в соответствии со ст.62 Закона N 2121 информация, являющаяся банковской тайной, может раскрываться банками по письменному запросу или с письменного разрешения владельцев** этой информации. Так, часто юридические лица просят выдать им справку об отсутствии задолженности по кредитам либо подтвердить другому банку безупречную кредитную историю клиента, справку об открытых счетах для предоставления ее в различные органы и др.
Определение понятия и разъяснение о порядке оформления такого письменного разрешения изложено в письме Национального банка Украины от 19.04. 2001 г. N 18-112/1467-2599 (далее - письмо НБУ N 18-112). Письменное разрешение собственника информации - это изложенное в произвольной форме (письменно) согласие клиента банка на сообщение банком сведений о нем третьим лицам.
В случае, если такое разрешение дается от имени юридического лица, то оно должно быть подписано руководителем или уполномоченным им лицом и скреплено печатью юридического лица. Желательно при этом, чтобы оно было изложено на бланке юридического лица. Разрешение обязательно должно содержать дату, исходящий номер и в нем должен быть четко определен объем информации, которую владелец разрешает сообщить третьим лицам.
Если же разрешение дается физическим лицом, то оно подписывается им лично, а подпись должна быть удостоверена либо руководителем (уполномоченным лицом) банка, либо нотариально.
Письменный запрос владельца информации оформляется в том же порядке, что и письменное разрешение.
Кроме этого, ст.62 Закона N 2121 дает перечень государственных органов, которым информация, составляющая банковскую тайну, может быть раскрыта по их письменному требованию.
Во-первых, право на получение информации имеют любой суд и любой из судей этих судов (не относятся к субъектам права на банковскую тайну третейские суды и их судьи (арбитры), в т.ч. Международного коммерческого арбитражного суда и Морской арбитражной комиссии при ТПП Украины, народные заседатели).
Во-вторых, в случае смерти физического лица - владельца счета (вклада) в банке, сведения по такому счету (вкладу) предоставляются банками лицам, которые указаны в завещательном распоряжении владельца, государственным нотариальным конторам или частным нотариусам, иностранным консульским учреждениям по делам наследства. Согласно письму НБУ N 18-112 справка, выдаваемая в таком случае банком, должна содержать сведения о наличии счета (вклада) в банке и остатке средств на этом счете.
Также банки могут раскрывать информацию органам прокуратуры Украины, Службы безопасности Украины, Министерства внутренних дел - по их письменному запросу относительно операций по счетам конкретного юридического лица или физического лица - субъекта предпринимательской деятельности за конкретный промежуток времени (ст.20 Закона Украины "О прокуратуре" от 05.11.91 г. N 1789-XII, п.17 ст.11 Закона Украины "О милиции" от 20.12.90 г. N 565-XII, ст.25 Закона Украины "О Службе безопасности Украины" от 25.03.92 г. N 2229-XII, ст. 12 Закона Украины "Об организационно-правовых основах борьбы с организованной преступностью" от 30.06.93 г. N 3341-XII).
Кроме этого, информация, содержащая банковскую тайну, предоставляется органам государственной налоговой службы по их письменному требованию относительно налогообложения или валютного контроля операций по счетам конкретного юридического лица или физического лица - предпринимателя (п.2 ст. 11 Закона Украины "О государственной налоговой службе в Украине" от 04.12.90 г . N 509-XII).
Какие же действия может предпринять клиент, чтобы защитить свое право на банковскую тайну?
Во-первых, выбрать такой банк, который все сомнения и недостатки действующего законодательства трактует в пользу клиента, не боясь испортить отношения с налоговой и правоохранительными органами, не закрывая глаза на необоснованность истребования информации или недостатки оформления запроса.
Во-вторых, заключая с банком договор на расчетно-кассовое обслуживание или другой договор, предусматривать обязательство банка хранить банковскую тайну и ответственность за нарушение этого обязательства.
В-третьих, требовать от банка защиты банковской тайны.
В-четвертых, в случае разглашения банком банковской тайны и нарушения прав клиента, требовать от банка возмещения убытков.
В-пятых, требовать привлечения лиц, виновных в разглашении банковской тайны, к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной или уголовной ответственности.
Какая же ответственность предусмотрена за разглашение банковской тайны?
Так, ст.164-11 Кодекса Украины об административных правонарушениях предусматривает за незаконное разглашение либо использование информации, составляющей банковскую тайну, лицом, которому эта информация стала известна в связи с выполнением профессиональных или служебных обязанностей, наложение штрафа от 100 до 200 необлагаемых минимумов дохода граждан (т.е. от 1700 до 2400 гривен).
Уголовным же законодательством предусмотрена ответственность за это нарушение, совершенное из корыстных или других личных мотивов и которое причинило существенный вред субъекту хозяйственной деятельности в виде штрафа от 200 до 500 необлагаемых минимумов доходов граждан с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, или исправительных работ на срок до двух лет, или лишения свободы на тот же срок.
И, в-шестых, если банком была разглашена банковская тайна клиента, дешевле немедленно расторгнуть с ним договор и открыть счет в другом банке.
__________________
* Поскольку ни законами Украины, ни Кабинетом Министров, ни Национальным банком не разработаны критерии отнесения операций к экономически неоправданным, неоправданно запутанным или необычным, а также не разработаны порядок и форма сообщений об операциях клиентов, большинство банков до настоящего времени не направляли сообщений об операциях своих клиентов в специальные органы по борьбе с организованной преступностью.
** Владельцем банковской тайны выступает клиент или корреспондент (физическое или юридическое лицо), доверивший банку сведения, составляющие банковскую тайну.
"Все о бухгалтерском учете" N 13 (680) от 8 февраля 2002 г.