Купля-продажа в вопросах и ответах
ВОПРОС: Можно ли заключать договоры в электронной форме?
Если объект недвижимости является предметом купли-продажи между юридическими лицами - обязательна ли нотариальная форма?
Можно ли заключать сделки между юридическими лицами в устной форме и когда это возможно?
ОТВЕТ: Согласно ст.42 ГК сделки могут заключаться в устной или письменной (нотариальной) форме. Популярная сейчас электронная форма договоров (не путать с налоговыми и расчетными банковскими документами) действующим законодательством для хозяйственного оборота Украины не предусмотрена (кроме отдельных случаев, например, некоторые сделки с ценными бумагами на фондовой бирже могут заключаться в электронной форме). Соответственно существует риск признания таких сделок недействительными по ст.48 ГК (см. постановление Высшего арбитражного суда Украины от 27.13.2001 г. по делу N 5/20). Однако, сейчас начинает преобладать точка зрения согласно которой в данном случае следует различать форму самого существования (заключения) сделки и технические способы передачи документа в котором эта сделка содержится. Именно на этом основании в законопроэкте нового ГК электронная форма сделки приравнивается к письменной форме и поэтому разрешена (п.1 ст.208 ГК).
Согласно ст.43 ГК обязательность письменной формы должна быть прямо установлена соответствующим законодательством. Перечень таких случаев формально предусмотрен в ст.44 ГК, однако данная норма является явно устаревшей и на практике применяться не может. В ряде случаев данная проблема имеет скорее процессуальное, чем материальное значение. Так, при заключении сделки в устной форме неизбежно возникает проблема с представлением соответствующих доказательств суду, если возникает спор с контрагентами. В целом же следует руководствоваться правилом ст.45 ГК нарушение формы только тогда является основанием для признания сделки недействительной, когда на это прямо указано в законодательстве.
Путем анализа действующего законодательства можно прийти к выводу, что письменная форма обязательна в таких случаях - покупка объектов недвижимости, автотранспорта, некоторых видов ценных бумаг, корпоративных прав, объектов приватизации, для ВЭД-договоров и в некоторых других случаях. Так, в одних случаях без соответствующего письменного договора невозможно провести государственную регистрацию перехода права собственности и нового владельца, в других - на необходимость письменной формы прямо указано в соответствующем нормативно-правовом акте (приватизация, купля-продажа недвижимости, ВЭД).
Что же касается нотариальной формы, то без предварительного заключения соответствующего письменного договора она вообще невозможна. Вопреки распространенному мнению нотариальное оформление сделок с недвижимостью (здания, квартиры) обязательно только тогда, когда хотя бы одной стороной договора является гражданин (ст.227 ГК). В остальных случаях за редким исключением (некоторые случаи приватизации) сделки между юридическими лицами можно не оформлять нотариально. Как показывает практика, нотариальное оформление дает некоторые гарантии, например, возможность проверить наличие залогов, арестов и т.п. Однако в целом и здесь сохраняется риск возникновения всяких неприятных неожиданностей.
ВОПРОС: Можно ли выражать цену товара в иностранной валюте или в у.е.?
ОТВЕТ: До сих пор нет полной ясности с практическим применением запретов, установленных в постановлении КМУ от 18.12.98 г. N 1998 "Про совершенствование порядка формирования цен". Здесь предусмотрено, что установление цен на территории Украины допускается только в национальной валюте Украины. В своих многочисленных письмах Минэкономики и некоторые другие ведомства постоянно обращают внимание на это ограничение. Однако, судебная практика пошла по другому пути. Так, в п.4 информационного письма Высшего хозяйственного суда Украины от 29.08.2001 г. N 01-8/935 указано, что действующее законодательство, включая Декрет КМУ от 19.03.93 г. N 15-93 "О системе валютного регулирования и валютного контроля" не запрещает выражать денежное обязательство в иностранной валюте.
А как же быть с вышеупомянутым запретом КМУ? В юридической теории разделяются понятия "валюта долга" и "валюта платежа". Валюта долга (валюта денежных обязательств) - то, в чем выражена сумма задолженности (обязательства) в договоре или в учете. Валюта платежа - то, чем будет фактически производиться расчет. Понятно, что это совершенно разные вещи. Установленные запреты распространяются только на валюту платежей (расчетов), которые регламентируются еще и валютным законодательством. Такого же мнения придерживается и Высший арбитражный суд Украины в п.6 своего обзорного письма от 27.11.2001 г. N 01-8/1289. Здесь с ссылкой на конкретное судебное дело указано на возможность установления суммы долга в иностранной валюте при условии, что на день платежа будет произведен перерасчет в национальную валюту Украины и сам платеж также произведен в этой валюте. Таким же образом этот вопрос решается и в ст.573 законопроэкта нового ГК. Валюта долга ранее регламентировалась в ст.169 ныне действующего ГК, которая устарела и уже не может применяться (ссылка на советскую валюту).
В хозяйственной и нотариальной практике встречаются договоры, где валюта долга и валюта платежа выражены в гривнях. Однако, в договор включено условие по которому окончательная цена продаваемого имущества, товаров может быть изменена в случае колебаний курса, например, доллара США. По нашему мнению подобное условие не противоречит действующему законодательству, включая и вышеупомянутое постановление КМУ (цена выражена в гривнях и расчеты производятся в гривнях).
ВОПРОС: Что такое форс-мажор и чем его можно подтвердить?
ОТВЕТ: В юридической науке отсутствует единообразное понимание понятия форсмажор, форс-мажорные обстоятельств. Это прежде всего вызвано тем, что данный термин отсутствует и в ГК. Однако, все авторы сходятся на том, что наступление форс-мажорных обстоятельств освобождает должника от исполнения договора и от возмещения причиненных этим убытков кредитору. Обычно форсмажор включает: 1) непреодолимую силу 2) юридический форс-мажор. В наиболее кратком виде непреодолимая сила - это факторы, обстоятельства которые невозможно предотвратить, а их наступление - невозможно предусмотреть. Эти факторы должны быть абсолютными, т.е. их действие распространяется не только на должника, а на неопределенное число лиц. Обычно сюда включают всевозможные стихийные бедствия, катастрофы и т.п. Юридический форс-мажор - прежде всего государственные акты, которые меняют налогообложение, таможенные пошлины, вводят новые ограничения и т.п. Сюда же относятся войны, теракты, беспорядки, забастовки и т.д. Все чаще в договоры включают и такой форс-мажор, как действия налоговых и иных контролирующих государственных органов. Однако, в данном случае можно говорить только о таких действиях, которые являются незаконными. Общепринятой является точка зрения согласно которой к форсмажору не может относиться обычный коммерческий риск (неплатежи контрагентов, банкротство, колебания валютных курсов и т.д.)
Ряд авторов считает, что подобная неопределенность дает сторонам право самим устанавливать перечень форс-мажорных обстоятельств и последствия их наступления в договоре. Что же касается подтверждения (доказывания) этих обстоятельств при возникновении споров, то определенная регламентация данного вопроса имеется для внешнеэкономических контрактов, в сфере энергоснабжения и для целей налогообложения - п.12.3.5. ст.12 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий", Договор между членами оптового рынка электроэнергии Украины от 15.11.96 г., Указ Президента Украины "О торговопромышленной палате Украины" (справки Торгово-промышленной палаты в качестве доказательства и т.п.). Если взять аспект судебного доказывания, то в некоторых случаях можно руководствоваться ст.32 Гражданского процессуального кодекса Украины. Здесь вводится понятие общеизвестных обстоятельств, которые не требуют доказательств. Однако, признать какое-либо обстоятельство общеизвестным может только суд. Проблему можно существенно упростить, если в самом договоре установить перечень документов, которыми должен подтверждаться форс-мажор (справки местных органов власти, информация в прессе и т.д.).
Сергей Теньков,
Директор юридического департамента
"Профконсалтинг"