"В мире есть разные зоны."
Предлагаемое Вашему вниманию судебное решение очень примечательно!
Еще каких-то два года назад нам и многим налогоплательщикам приходилось доказывать в суде, что перечень оффшорных зон не может быть обнародован в обычной статье в газете. Все процессы по таким делам адвокатами нашей фирмы были благополучно выиграны.
Теперь же неистощимая фантазия некоторых проверяющих позволила увидеть "новые горизонты" в пункте 18.3 статьи 18 Закона о прибыли и прийти к выводу о необходимости корректировки валовых расходов, если товар от нерезидента получен до обнародования Перечня, а оплата его производилась после.
Суд согласился с нашими аргументами об отсутствии правовых оснований для корректировки валовых расходов в указанном случае.
Но самое интересное, что, несмотря на официальное обнародование в 2000 году распоряжением Кабмина Перечня оффшорных зон, некоторые налоговые органы на местах продолжают считать, что впервые Перечень был обнародован не в 2000, а в 1998 году в "Урядовому кур'єр!" в статье "У світі є різні зони". Ввиду этого, нам придется вернуться к "делам давно минувших дней", чтобы дать нашим читателям надежные аргументы против подобных требований проверяющих.
+----------------------------------------------------------------------------+
¦ Хозяйственный суд ¦
¦ ¦
¦ Р Е Ш Е Н И Е ¦
¦ ¦
¦ Именем Украины ¦
¦ По иску Частного торгово-промышленного предприятия ¦
¦ К Государственной налоговой инспекции ¦
¦ О признании недействительным решения ГНИ ¦
¦ ¦
¦ Исковые требования обоснованы ссылкой на то, что на момент заключения¦
¦договора с нерезидентом его местонахождение не было определено как оффшорная¦
¦зона согласно Перечню оффшорных зон. В связи с этим, при осуществлении¦
¦оплаты за товары, полученные от нерезидента, отсутствуют основания для¦
¦корректировки валовых расходов согласно п.18.3. ст.18 Закона о прибыли. ¦
¦ Ответчик исковые требования не признал, ссылаясь на погашение истцом¦
¦кредиторской задолженности по операциям получения товаров от нерезидента¦
¦после вступления в силу распоряжения Кабинета Министров Украины от¦
¦01.03.2000г. N 106-р "О перечне оффшорных зон, что приводит к корректировке
¦последним валовых расходов и налогового кредита. ¦
¦ Исследовав материалы дела, выслушав доводы представителей сторон, суд ¦
¦ ¦
¦ У С Т А Н О В И Л : ¦
¦ ГНИ (ответчиком) вынесено решение, согласно которому за нарушение п.18.3¦
¦ст.18 Закона о прибыли и пп.7.4.1 ст. 7 Закона о НДС, частному¦
¦торгово-промышленному предприятию доначислен налог на добавленную стоимость¦
¦и применены финансовые санкции по данному налогу. ¦
¦ Указанное решение принято на основании акта документальной проверки, в¦
¦котором ответчик отметил, что истец не произвел корректировку валовых¦
¦расходов на 15 % при осуществлении оплаты в пользу кипрского нерезидента,¦
¦который расположен в оффшорной зоне. ¦
¦ Кроме того, в связи с некорректировкой валовых расходов, истец завысил¦
¦сумму ввозного налогового кредита по приобретенным товарам. ¦
¦ Как видно из акта документальной проверки, материалов дела и пояснений¦
¦сторон, контракты с кипрским нерезидентом были заключены и товар получен в¦
¦1998-1999 годах. ¦
¦ Суд приходит к выводу, что исковые требования подлежат удовлетворению по¦
¦следующим основаниям. ¦
¦ 1. Согласно п.18.3 ст.18 Закона о прибыли, в случае заключения¦
¦договоров, которые предусматривают осуществление оплаты товаров (работ,¦
¦услуг) в пользу нерезидентов, которые расположены в оффшорных зонах или при¦
¦осуществлении расчетов через таких нерезидентов или через их банковские¦
¦счета, независимо от того, осуществляется ли такая оплата (в денежной или¦
¦другой форме) непосредственно или через других резидентов или нерезидентов,¦
¦расходы налогоплательщиков на оплату стоимости таких товаров- (работ, услуг)¦
¦включаются в состав их валовых расходов в сумме, что составляет 85% от¦
¦оплаченной стоимости этих товаров (работ, услуг). ¦
¦ 2. Перечень оффшорных зон ежегодно обнародуется Кабинетом Министров¦
¦Украины. ¦
¦ 3. Таким образом, необходимыми условиями исполнения положений п.18.3 ст.¦
¦18 Закона о прибыли являются: наличие официально обнародованного перечня¦
¦оффшорных зон; заключение договора с нерезидентом, который расположен на¦
¦момент такого заключения в оффшорной зоне, согласно перечню оффшорных зон,¦
¦утвержденному распоряжением Кабинета Министров Украины. ¦
¦ 4. На момент заключения истцом контрактов с нерезидентом местонахождение¦
¦последнего не было определено как оффшорная зона. ¦
¦ При таких обстоятельствах хозяйственным судом сделан вывод относительно¦
¦отсутствия у истца правовых оснований для корректировки валовых расходов при¦
¦оплате стоимости товаров, полученных от контрагента по контрактам, на¦
¦которые ссылается ответчик. ¦
¦ Согласно пп.7.4.1 ст. 7 Закона о НДС, налоговый кредит отчетного периода¦
¦состоит из сумм налогов, уплаченных (начисленных) плательщиком налогов в¦
¦отчетном периоде в связи с приобретением товаров, стоимость которых¦
¦относится к составу валовых расходов. ¦
¦ Вследствие отсутствия нарушений по определению валовых расходов при¦
¦осуществлении хозяйственной операции с нерезидентом, отсутствуют основания¦
¦для уменьшения налогового кредита. ¦
¦ Ввиду изложенного, доначисление налога на добавленную стоимость и¦
¦применение финансовых санкций по указанным обстоятельствам являются¦
¦неправомерными и решение ответчика подлежит признанию недействительным. ¦
¦ Возражения ответчика судом не приняты во внимание на основании¦
¦изложенного выше. ¦
¦ Руководствуясь ст.ст.48, 82-85 ХПК Украины, суд ¦
¦ ¦
¦ Р Е Ш И Л: ¦
¦ Признать решение Государственной налоговой инспекции недействительным. ¦
¦ ¦
+----------------------------------------------------------------------------+
Как мы писали в предисловии к настоящему судебному делу, даже спустя два года со дня издания распоряжения Кабинета Министров Украины N106-р некоторые проверяющие на местах продолжают считать, что для целей п.18.3 ст.18 Закона о прибыли Перечень оффшорных зон впервые был обнародован 29.10.1998г. в газете "Урядовий кур'єр N208-209, в статье "У світі є різні", чем доставляют неприятности некоторым нашим читателям.
Поэтому, прежде всего, мы вспомним события 1999 года, когда пришлось вести несколько судебных процессов против налоговых органов, которые приняли статью в газете за официальный Перечень.
Пункт 18.3 ст.18 Закона о прибыли
"В случае заключения договоров, которые предусматривают осуществление оплаты товаров (работ, услуг) в пользу нерезидентов, которые расположены в оффшорных зонах или при осуществлении расчетов через таких нерезидентов или через их банковские счета, независимо от того - осуществляется ли такая оплата (в денежной или другой форме) непосредственно или через других резидентов или нерезидентов, расходы налогоплательщиков на оплату стоимости таких товаров (работ, услуг) включаются в состав их валовых расходов в сумме, что составляет 85% от оплаченной стоимости этих товаров (работ, услуг).
Перечень оффшорных зон ежегодно обнародуете я Кабинетом Министров Украины.
Дело о статье в газете
29.10.1998 года в газете "Урядовий кур'єр N208-209, в статье "У світі є різні зони "по просьбам читателей" и во исполнение поручения Кабинета Министров Украины от 20.12.1997г. N 24867/1 были опубликованы два перечня оффшорных зон, один из которьж составлен на основании информации, поступившей из посольств Украины за рубежом, а второй - подготовлен МВЭСторгом Украины. При этом в газете не указывалось, что какой-либо из них является официально обнародованным для целей п. 18.3 ст.18 Закона о прибыли.
В 1999 году некоторые районные ГНИ оштрафовали несколько предприятий за неиспользование этих перечней и завышение валовых расходов на 15%.
В исковых заявлениях, которые были поданы в суд в апреле-мае 1999 года, в частности, было указано, что действовавшие на тот момент нормативно-правовые акты свидетельствовали, что ни один из перечней не является официально обнародованным:
1. В соответствии со ст.113 и п.10 ст. 116 Конституции Украины, Кабинет Министров Украины в своей деятельности руководствуется Конституцией и Законами Украины.
2. Пунктом 18.3 статьи 18 Закона о прибыли на Кабинет Министров Украины возложена обязанность ежегодно обнародовать перечень оффшорных зон.
3. Согласно ст. 117 Конституции Украины Кабинет Министров Украины в пределах своей компетенции издает постановления и распоряжения, которые должны быть подписаны Премьер-министром Украины.
4. Статьей 1 Указа Президента Украины "О порядке официального обнародования нормативноправовых актов и вступления их в силу" определено, что акты Кабинета Министров Украины после их принятия в установленном порядке и подписания подлежат обнародованию в официальных печатных изданиях, в частности в газете "Урядовий кур'єр".
Таким образом, изложенные выше положения нормативно-правовых актов свидетельствуют, что перечень оффшорных зон для его применения в соответствии с п. 18.3 ст. 18 Закона о прибыли должен отвечать следующим требованиям:
- перечень в установленном порядке должен быть принят (утвержден постановлением или распоряжением) Кабинетом Министров Украины;
- постановление или распоряжение Кабинета Министров Украины об утверждении и обнародовании перечня оффшорных зон должно быть подписано Премьер-министром Украины (или лицом, исполняющим его обязанности);
- в устаноатенный срок и в установленном порядке перечень и постановление (или распоряжение), его утверждающее, должны быть обнародованы в официальных печатных изданиях.
Ни одно из указанных условий в этом случае выполнено не было, поэтому ГНИ не имели права руководствоваться опубликованными перечнями оффшорных зон и применять пункт 18.3 статьи 18 Закона о прибыли.
Большое удивление у нас и даже у судей арбитражных судов вызвало письмо Высшего арбитражного суда Украины от 24.09.1999г. N01-8/451, в котором ВАСУ указал на необходимость "принятия во внимание при рассмотрении дел указанных перечней, поскольку они были опубликованы в официальном печатном органе Кабинета Министров Украины (правда 05.03.2001г. ВАСУ изменил свое мнение, указав, что Перечень обнародован на основании Распоряжения КМУ).
Между тем, сама ГНАУ в письме от 16.06.1999г. N704/3/15-1111 "О перечне оффшорных зон" в адрес Кабинета Министров Украины за подписью г-на Председателя Азарова Н.Я. признала неофициальность указанных перечней.
Самой удивительной была реакция юриста налоговой инспекции, назвавшего это письмо "личным мнением Азарова", а решение заместителя начальника ГНИ, в противовес письму, официальной позицией налоговой!
Резонанс от действий налоговых органов на местах был настолько велик, что пришлось высказать свое слово Комитету Верховной Рады Украины по вопросам финансов и банковской деятельности.
Письмо от 27.12.1999г. N06-10/913 настолько почти дословно повторяет наши исковые заявления, что мы позволим его даже процитировать:
"Нормами пункта 18.3 ст. 18 указанного Закона Украины предусмотрено, что в случае заключения договоров, которые предусматривают осуществление оплаты товаров (работ, услуг) в пользу нерезидентов, расположенных в оффшорных зонах, либо при осуществлении расчетов через таких нерезидентов или через их банковские счета независимо от того, осуществляется ли такая опла та (в денежной или другой форме) непосредственно или через других резидентов или нерезидентов, расходы налогоплательщиков на оплату стоимости таких товаров (работ, услуг) включаются в состав их валовых расходов в сумме, составляющейчв 5% от оплаченной стоимости этих товаров (работ, услуг). При этом перечень оффшорных зон должен ежегодно обнародоваться Кабинетом Министров Украины.
Таким образом, вышеуказанной нормой предусмотрено, что перечень оффшорных зон обнародуется непосредственно Кабинетом Министров Украины, который согласно ст. 113 и 117 Конституции Украины является высшим органом центральной исполнительной власти в Украине и в пределах своей компетенции издает необходимые нормативно-правовые акты: постановления и распоряжения.
Как следует из нормы пунк та 18.3 указанного Закона, обнародование перечня оффшорных зон необходимо для регулирования определенных правоотношений, возникающих при определении налоговых обязательств плательщиков налога на прибыль предприятий. Согласно ст. 117 Конституции Украины, нормативно-правовые акты КМУ, министерств и других центральных органов исполнительной власти подлежат регистрации в порядке, установленном законом.
Что касается предварительных ориентировочных перечней оффшорных зон, опубликованных в газете "Урядовий кур'єр", то в Министерстве юстиции Украины указанные перечни зарегистрированы не были.
Таким образом, подготовленные отдельными ведомствами перечни оффшорных зон. которые были опубликованы, не приобрели надлежащей юридической силы.
При этом следует отметить, что Верховная Рада Украины, принимая Закон Украины "О налогообложении прибыли предприятий". четко разграничила полномочия по изданию отдельных подзаконных актов между Правительством, Государственной налоговой администрацией Украины, отдельными министерствами и ведомствами.
Учитывая приведенное, определение налоговых обязательств плательщиков налога на прибыль осуществлятся по общим правилам ведения налогового учета.
Даже при таких обстоятельствах суды первой инстанции все равно не могли пойти против указаний ВАСУ и в удовлетворении исков предприятиям отказали.
Эта победа с большим энтузиазмом была воспринята ГНИ, которая на семинаре для налогоплательщиков своего района продемонстрировала решения судов и предупредила их о грядущих доначислениях.
Ко времени рассмотрения председателем суда наших заявлений о проверке решений в порядке надзора было обнародовано распоряжение Кабинета Министров Украины "Об утверждении Перечня оффшорных зон от 01.03.2000г. N106-р, которое поставило точку в споре ГНИ и налогоплательщиков об официальности ранее опубликованных перечней.
Председатель суда отменил решения судей, рассматривавших наши иски по первой инстанции, и удовлетворил иски о признании недействительными решений ГНИ.
Высший арбитражный суд Украины согласился с мнением председателя суда и при проверке его постановлений в порядке надзора оставил их без изменений, а заявления ГНИ - без удовлетворения.
Комментарий к опубликованному решению
Теперь возвратимся к опубликованному выше решению.
Прежде всего отметим, что и в 1999-2000 годах и теперь наши клиенты судились с одной и той же ГНИ!
В акте проверки было указано, что при оплате в 2000 году товаров, полученных нами в 1999 году (в период, когда еще отсутствовал официальный Перечень оффшорных зон), в пользу нерезидента, расположенного на Кипре в период, когда уже действовало Распоряжение КМУ от 01.06.2000г. N106-р, предприятие должно было производить корректировку валовых расходов и налогового кредита по указанным товарам.
Исключение 15% затрат на оплату в пользу кипрского предприятия из состава валовых расходов привело к снятию по лицевому счету балансовых убытков.
Непризнание же 15% налогового кредита привело к доначислению налога на добавленную стоимость и финансовым санкциям.
Хозяйственный суд в целом согласился с нашим мнением о неправомерности таких выводов ГНИ.
Изложенные в решении выводы прямо вытекают из содержания п. 18.3 ст. 18 Закона о прибыли.
Процитируем эту норму еще раз, выделив основные ее моменты, которые позволили убедить суд в нашей правоте:
"В случае заключения договоров, которые предусматривают осуществление оплаты товаров (работ, услуг) в пользу нерезидентов, которые расположены в оффшорных зонах или при осуществлении расчетов через таких нерезидентов или через их банковские счета, независимо от того - осуществляется ли такая оплата (в денежной или другой форме) непосредственно или через других резидентов или нерезидентов, расходы налогоплательщиков на оплату стоимости таких товаров (работ, услуг) включаются в состав их валовых расходов в сумме, что составляет 85 процентов от оплаченной стоимости этих товаров (работ, услуг).
Перечень оффшорных зон ежегодно обнародуется Кабинетом Министров Украины. Из сопоставления с абзацем 2 п. 18.3 не только слов из абзаца 1 "расходы налогоплательщиков на оплату, но и слов из абзаца 1 "нерезидентов, которые расположены в оффшорных зонах, следует однозначный вывод, что для применения п. 18.3 ст. 18 Закона о прибыли необходимо наличие одновременно следующих условий:
1. Наличие официально обнародованного Перечня оффшорных зон.
2. Заключение договора с нерезидентом, расположенным в оффшорной зоне, которая на момент заключения такого договора определена как оффшорная согласно Перечню.
3. Осуществление оплаты в пользу такого нерезидента прямо или через других нерезидентов.
То есть, если на момент заключения договора с нерезидентом его местопребывание не было определено как оффшорная зона согласно Перечню, то при осуществлении оплаты валовые расходы по полученному товару корректироваться не должны.
В данном случае должно применяться общее правило "первого события, установленное ст. 11 Закона о прибыли.
Этот вывод также подтверждается п.5.10 ст.5 Закона о прибыли, в котором указано, что не допускается ограничение по включению затрат в состав валовых расходов, прямо не предусмотренное Законом о прибыли.
Ни Законом о прибыли, ни Распоряжением КМУ от 01.03.2000г. N106-р, утвердившем Перечни оффшорных зон соответственно на 2000 и 2001 годы, не предусмотрена корректировка валовых расходов в случае, если на момент заключения договора и поставки товаров место пребывания нерезидента не было отнесено к оффшорным зонам, а на момент оплаты страна пребывания нерезидента включена в Перечень. Таким образом, какие-либо нарушения действующего законодательства в действиях предприятия отсутствуют.
"Адвокат бухгалтера" N 5 (11), март 2002 г. Подписной индекс 23311