Комментарий к постановлению НБУ от 30.04.2002 г. N 164
Легализация "грязных" и "черных" денег в Украине
невозможна, или третий закон ньютона в действии
...Право налогоплательщиков избегать налогов..,
с использованием всех разрешенных законами
средств никем не может быть оспорено...
Дж. Сандерленд,
судья Верховного суда США
Первые праздничные дни мая были ознаменованы появлением интересного нормативного документа. Конечно, нормативные документы, которые издает НБУ, касаются, прежде всего, банков, но постановление от 30.04.2002 г. N 164 "О принятии Методических рекомендаций по вопросам разработки банками Украины программ с целью противодействия легализации (отмыванию) денег, полученных преступным путем" будет иметь в нашей стране значительное влияние на ведение не только банковского бизнеса.
Упомянутым постановлением НБУ вводятся в действие Методические рекомендации (далее - Рекомендации) для банков по борьбе с отмыванием денег. Учитывая, какую огласку эта новость (при том, что НБУ обычно распространяет свои нормативные документы среди банков, а не через СМИ) получила в информационных сообщениях, можно сделать вывод, что отмывание денег довольно распространенное явление в практике украинского бизнеса. Еще одним очень существенным замечанием является то, что этот документ носит рекомендательный характер, следовательно, банки не обязаны соблюдать его требования до последней точки. Банкам лишь предложено разработать внутренние правила контроля (т.н. финансовой разведки) и уведомления уполномоченных органов относительно сомнительности операций своих клиентов.
Впрочем, учитывая отечественное мнение относительно значимости подзаконных актов, суверенностью можно сказать, что банки перестрахуются и будут действовать согласно Рекомендациям. Они являются достаточно жесткими и содержат подробно изложенные критерии относительно объемов и подробностей осуществления операций и тех видов бизнеса, которые, вероятно, связаны с отмыванием средств. О таких операциях, как и о лицах, их осуществляющих, банки должны уведомлять соответствующие правоохранительные органы (согласно Закону Украины "Об организационно-правовых основах борьбы с организованной преступностью" от 30.06.93 г. N 3341-XII это - управления по борьбе с организованной преступностью ГУ У МВД Украины в Автономной Республике Крым, областях, городах Киеве и Севастополе и отделы по борьбе с коррупцией и организованной преступностью СБУ в Автономной Республике Крым, областях, городах Киеве и Севастополе). К тому же служба банковского надзора теперь имеет дополнительный инструмент влияния на банки и будет проверять, как ими организована работа и функционируют ли системы внутреннего контроля с целью противодействия легализации (отмыванию) денег, полученных преступным путем, а также наличие программ защиты от отмывания денег, хотя наказания за несоблюдение установленных Рекомендациями норм нет.
Необходимо заметить, что так же развивалась ситуация и в России. 1 февраля 2002 года вступил в силу Закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" от 07.08.2001 г. N 115-ФЗ (далее - Закон N 115), а перед этим Центробанк РФ распространил свои рекомендации относительно организации в банках службы внутреннего контроля. Согласно этим рекомендациям широкий круг операций клиентов банков трактуется как подозрительные, и поэтому практически осталось в прошлом понятие банковской тайны. В частности, российский закон обязывает банки уведомлять уполномоченный орган федеральной власти о сомнительных и крупных по объему операциях (более 600 тыс.руб. или, по текущему курсу Центробанка РФ, соответственно примерно 19 тыс.долл. США или 20 тыс.евро). По оценкам российских банкиров, почти 90% операций их клиентов являются подозрительными в соответствии с требованиями рекомендаций Центробанка. При этом российские банкиры утверждают, что стараются трактовать соответствующие положения и закона, и рекомендаций в пользу клиентов, даже если очевидно, что сомнительные операции направлены на уклонение от налогообложения. Для этого клиенту достаточно лишь объяснить, что они являются, например, операциями по поддержке ликвидности.
Как видим, российские банкиры уже приспособились и противодействуют драконовским нормам соответствующего закона. В их арсенале немало средств от подробного объяснения уважаемому клиенту, как он должен обосновать свои операции, чтобы удовлетворить требования ответственного работника банка и операция не казалась сомнительной, до создания банком нескольких фирм, которые будут перечислять значительные объемы средств друг другу, а банк будет уведомлять только о них, не нарушая банковской тайны относительно своих настоящих клиентов.
К тому же рекомендации Центробанка РФ банки воспринимают достаточно формально и пренебрегают их положениями, если они противоречат закону, поскольку щадящие нормы Закона N 115 имеют большую юридическую силу. Вероятно, что наши банкиры будут беречь клиентов также, и не только потому, что соответствующий закон пока что не принят, не разработан механизм обмена информацией между банками и уполномоченными государственными органами, фактически и не начал свою работу Департамент финансового мониторинга в составе Минфина, созданный согласно Указу Президента Украины "О мерах по предупреждению легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем" от 10.12.2001 г. N 1199, который должен производить контроль за сомнительными операциями. К последним согласно Сорока рекомендациям Группы по разработке финансовых мероприятий по борьбе с отмыванием денег (FATF*), введенным совместным постановлением Кабинета Министров Украины и Национального банка Украины от 28.08.2001 N 1124, относят любые сложные, необычно крупные операции, любые необычные схемы проведения операций, где нельзя проследить пределы, содержание и ожидаемую законную конечную цель. После принятия соответствующего закона Верховной Радой Украины Рекомендации НБУ будут, скорее всего, переработаны в соответствии с его нормами и будут носить обязательный характер.
В данное время клиентам банков не следует расслабляться и надеяться, что банки в самом деле не будут соблюдать Рекомендаций НБУ. Дело в том что сомнительными, в соответствии с приложением 1 к Рекомендациям, считают многие операции, признаки сомнительности которых являются очень субъективными . Создается впечатление, что НБУ старался заткнуть все дырки в нормативных актах, которые позволяют украинским предпринимателям реализовывать схемы уменьшения налогового давления и т.п. Этим наши Рекомендации очень напоминают рекомендации Центробанка РФ (пожалуй, обходить эти требования банки будут так же, как их российские коллеги). Нельзя не сказать и о том, что в разработке Рекомендаций были очень заинтересованы крупные иностранные банки, которые имеют свои представительства в Украине, поскольку операции по отмыванию значительных объемов средств часто проводятся через них, чем наносят их репутации значительный ущерб (достаточно лишь вспомнить известный Bank of New York).
"Под колпаком" будем все
Согласно стандартам Базельского комитета банковского надзора "Надлежащее отношение банков к клиентам" банки должны иметь в своем распоряжении надлежащие правила контроля и процедуры, для того чтобы знать своих клиентов (политика "знать своего клиента" (КУС)). Соответствующее надлежащее отношение к новым и уже существующим клиентам служит основой таких правил контроля. Без такого отношения банки могут попасть под репутационный, операционный, правовой и концентрационный риски, которые могут привести к существенным финансовым расходам. Основные позиции КУС, представленные в указанных стандартах, стали ориентиром для НБУ относительно установления национальной практики и должны стать такими для банков относительно разработки собственных программ. Политика КУС не только очень тесно связана с борьбой с отмыванием денег, ее также нужно рассматривать как решающий элемент действенного управления банковскими рисками. Меры предосторожности КУС выходят за пределы простого открытия счетов и ведения записей и требуют от банков разработки политики принятия клиента и программы ступенчатой идентификации клиента, которая включает всестороннюю тщательную проверку счетов повышенного риска и профилактический мониторинг счетов подозрительной деятельности.
В международной банковской практике принято распределять сомнительные операции клиентов на "черные" и "грязные". При этом к "черным" относят операции по получению незадекларованного дохода, то есть направленные на уклонение от налогообложения. А "грязными" считаются средства, полученные с нарушением законов, связанные с организованной преступностью и терроризмом. Общие признаки отмывания средств, приведенные в приложении 1 к Рекомендациям, условно можно распределить на две части. Первая содержит в себе именно те признаки (их можно отнести к признакам операций с "грязными" деньгами), которые в самом деле являются достаточно подозрительными, например, немотивированный отказ клиента предоставить сведения на запрос банка, отсутствие информации о клиенте у государственных органов, контрагентов, банков, которые ранее обслуживали этого клиента, внезапное изменение правил проведения операций, пренебрежение клиента более выгодными условиями предоставления банковских услуг. Поскольку законопослушные предприниматели обычно так себя не ведут, эту часть общих признаков легко идентифицировать как подозрительные.
Вторая же часть общих признаков касается почти каждого клиента, причем при осуществлении чуть ли не каждой операции. В частности, имеют ли ваши операции экономический смысл, обоснована ли срочность проведения вами операций, соответствуют ли ваши операции общепринятой рыночной практике, существует ли связь между характером и родом вашей деятельности и теми услугами, за которыми вы обращаетесь в банк, и являются ли они согласно этим признакам подозрительными - решать банку. Отдельно следует вспомнить, что дробление сумм при перечислении или получении средств на одном основании от одного или нескольких контрагентов, если их общая сумма превышает 50 тыс.евро и полученные средства используются для покупки ликвидных активов или для перевода их на другой ваш счет, является также очень подозрительным.
Во время проведения операций с наличностью и переводов денег подозрительными являются открытие нескольких депозитных счетов на одно имя, зачисление большого количества платежей от физических лиц (если деятельность клиента не связана с обслуживанием физических лиц), зачисление значительных сумм на счет клиента, по которому более трех месяцев не осуществлялись операции, с дальнейшим снятием этих средств наличными, операции с анонимными счетами, существенное внезапное увеличение наличности на счете клиента, если ранее его операции осуществлялись в безналичной форме, нерегулярное или единоразовое использование счета, обмен значительной суммы банкнот меньшего номинала на больший, размещение на счете значительной суммы наличных средств клиентом, который по уровню дохода или сфере деятельности не может осуществлять операций на такие суммы.
Не менее подозрительными, с точки зрения НБУ, являются кредитные операции, в частности под залог драгоценных камней, ввезенных на территорию Украины, или предоставление кредита под гарантии банка-нерезидента, который составляет целое число (100 тысяч, один миллион и т.п.), кредитные операции по процентным ставкам, которые не соответствуют сложившимся на рынке.
Еще более подозрительными являются операции по международным расчетам, особенно если они проводятся с контрагентами, размещенными в офшорах или в странах, которые не сотрудничают с FATF.
Операции с ценными бумагами являются сомнительными, если вы покупаете или продаете ценные бумаги, которые не имеют свободного обращения на рынке, или покупаете и продаете один и тот же финансовый инструмент.
Интересными являются признаки относительно операций с платежными карточками при купле и продаже товаров через сеть Интернет, поскольку в Украине на сегодня нет нормативно-правовых актов, которые регулируютторговлю через Интернет и списание средств с платежных карточек при осуществлении такой торговли. Следовательно, банки должны контролировать даже те операции, которые пока что у нас не существуют в природе. Также отметим, что один из признаков сомнительности операций с платежными карточками прямо касается предпринимателей-физических лиц, из-за того что об отмывании средств может свидетельствовать регулярное снятие наличности держателем карточки через кассу банка или банкомат, если эти средства не получены от работодателя (то есть зарплатные карточные проекты, которые составляют большинство карточного рынка в Украине, к счастью, являются исключением).
Высокий риск возможности осуществления клиентом отмывания средств, полученных преступным путем, присущ и деятельности туроператоров, игорному бизнесу, торговле антиквариатом и ювелирными изделиями, драгоценными металлами и камнями, недвижимым имуществом, автомобилями, внешнеэкономическим операциям, деятельности предприятий (в том числе банков), зарегистрированных в офшорах, деятельности, связанной с обращением наличности, то есть розничной торговле, общественному питанию, торговле горючим на бензоколонках. Вы убедились, что список охватывает очень большое количество видов финансово-хозяйственной деятельности.
Опись, протокол, отпечатки пальцев
Клиентов банков также ожидает немало хлопот с рекомендованным в приложении 2 анкетированием, введенным для осуществления практики KYC, что должно быть частью управления рисками и систем внутреннего контроля в банках Финансовые учреждения не должны вести анонимные счета или счета, открытые на явно фиктивные фамилии, они должны идентифицировать своих клиентов на основе официального документа, заслуживающего доверия Банки осуществляют процедуру соответствующего фиксирования личности клиента во всех или в определенных случаях установления деловых отношений или проведения операций (в частности, открытие счетов или банковских расчетных книжек, заключение соглашений о доверительном ведении дел, аренда банковских сейфов, проведение операций с крупными суммами денег).
Перечень вопросов для идентификации клиента, приведенных в Рекомендациях, является даже шире, чем информация, которую необходимо предоставлять банку при установлении клиентских отношений. Так, необходимо перечислить лиц, имеющих право давать обязательные указания юридическому лицу и предоставляющих необходимую информацию относительно источников поступления средств на счет физического лица. Поэтому кажется, что банк, который будет собирать информацию в полном рекомендованном объеме, является чем-то наподобие филиала правоохранительных органов, которые проводят следствие, и на который возложены не присущие банкам функции контроля за деятельностью субъектов хозяйствования И если заполнение такой анкеты для нового клиента банка еще как-то можно объяснить правилами открытия счета, то для старых клиентов, очевидно, придется искать более весомые аргументы. Но если клиент откажется заполнять разработанную банком анкету, то, учитывая уже упомянутый пункт о немотивированном отказе в предоставлении информации, его могут обвинить в отмывании средств. А поскольку банки, согласно Закону Украины "О финансовых услугах и государственном регулировании рынка финансовых услуг" от 12.07.2001 г N 2664, не имеют права уведомлять своих клиентов о том, что банк предоставил информацию относительно сомнительных операций, клиент не будет знать, в чем и почему его обвиняют.
Имеем
Принимая во внимание сказанное, клиентам банков можно посоветовать.
- следить за объемами операций, а при необходимости - дробить их;
- не спешить покупать на полученные средства высоколиквидные активы (ценные бумаги или валюту) (добавим, что эти операции не имеют существенной экономической выгоды);
- не осуществлять неожиданных видов деятельности, а если уже так случилось, то заранее готовьте правдоподобные объяснения, ведь принимать решение об уведомлении органов по борьбе с организованной преступностью относительно сомнительности ваших операций будет ответственный работник банка.
Банки, которые примут Рекомендации в полном объеме, будут вынуждены создать отдельную службу, которая будет собирать информацию и сотрудничать с клиентами в отрасли финансового контроля, то есть банки также будут иметь увеличение документооборота и рост расходов. Остается лишь надеяться, что более жесткие правила взаимодействия банков с клиентами не нанесут значительных убытков украинскому бизнесу.
Если вы - уважаемый клиент, скорее всего, вам можно не беспокоиться банк будет оберегать ваш покой. Но если ваш банк чересчур буквально воспримет рекомендации НБУ, необходимо приготовиться к большему вниманию к вашей особе, к осложнению процедур открытия счетов и получения финансовых услуг, к тому, что банки, которых фактически принуждают нарушать банковскую тайну, не будут нести за это ответственность. Зато у НБУ будет чувство выполненного долга перед FATF, а мы все ощутим, что сделан следующий шаг для введения правового механизма противодействия отмыванию преступных доходов.
Кстати. 15 мая Кабинет Министров Украины и Национальный банк Украины совместным постановлением N 676 утвердили Программы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, на 2002 год. Основной целью определенных этой Программой мероприятий является создание эффективной системы противодействия легализации доходов, полученных преступным путем, устранение недостатков, которые стали причиной внесения Украины в список стран и территорий, не сотрудничающих в сфере борьбы с отмыванием денег Программой предусмотрен ряд мероприятий, среди которых:
- нормативно-правовое урегулирование и имплементация Сорока рекомендаций РАТР в национальное законодательство;
- предупреждение правонарушений и их выявление,
- углубление сотрудничества правоохранительных органов с национальными и международными финансовыми учреждениями и организациями и т.п.
__________________
* FATF - это межгосударственный орган, который разрабатывает политику борьбы с отмыванием денег и содействует ее выполнению как на национальном, так и на международном уровне. В него входят 29 стран-участниц и 2 региональные организации. Он тесно сотрудничает с другими международными органами, такими, как отдел ООН по контролю за наркотиками и предупреждению преступности, Совет Европы, Азиатско-тихоокеанская группа по отмыванию денег и Целевая группа финансовых действий стран Карибского бассейна. FATF определяет отмывание денег как переработку дохода, полученного преступным путем, с целью скрыть его незаконное происхождение.
"Все о бухгалтерском учете"
N 49 (716) от 31 мая 2002 г.