Не директора это дело - быть ЧПЕНом

ВОПРОС: По вашему совету наш главный бухгалтер зарегистрировался в качестве частного предпринимателя и избрал упрощенную систему налогообложения, а предприятие заключило с ним договор на предоставление услуг по ведению бухучета. В результате мы существенно экономим на налогах.

Теперь у директора родилась мысль: не может ли он тоже стать предпринимателем (ЧПЕНом) и работать директором по договору подряда ?

ОТВЕТ: Прежде всего отметим, что директору предприятия ничто не мешает зарегистрироваться в качестве частного предпринимателя. Ведь Закон "О предпринимательстве" не содержит ограничений в занятии предпринимательской деятельностью для представителей директорского корпуса. Тем, кого изучение Закона "О предпринимательстве" убеждает недостаточно, рекомендуем поднять письмо Госкомпредпринимательства от 05.09.2001г. N1-221/5461, в котором прямо сказано, что руководитель юрлица (как, впрочем, и любой другой работник) может одновременно быть физлицом - субъектом предпринимательской деятельности и заключать в данном статусе договоры с предприятием, где он работает.*

В общем, если директор хочет предоставлять возглавляемому им предприятию услуги в качестве ЧПЕНа, например, по уборке офиса или распространению рекламы - никаких препятствий нет. Стороны заключают гражданско-правовой договор, и в свободное от директорской работы время лицо в качестве ЧПЕНа моет полы и клеит на столбах объявления,

А теперь посмотрим, может ли гражданин в качестве ЧПЕНа руководить предприятием? Иными словами, должно ли лицо, занимающее должность директора, обязательно состоять с предприятием в трудовых отношениях или между ними допустимы гражданско-правовые отношения по руководству предприятием?

По нашему мнению, руководитель (директор) иметь с предприятием трудовые отношения должен обязательно. Такой вывод мы делаем на основании ст. 16 Закона "О предприятиях в Украине", где, в частности, сказано:

"1. Руководитель предприятия нанимается (назначается) собственником или избирается собственниками имущества.

При найме (назначении, избрании) собственником или уполномоченным им органом руководителя предприятия на должность с ним заключается контракт (договор, соглашение), в котором определяются права, сроки найма, обязанности и ответственность руководителя предприятия перед собственником и трудовым коллективом, условия его материального обеспечения и освобождения от должности с учетом гарантий, предусмотренных контрактом (договором, соглашением) и законодательством Украины.

2. Руководитель предприятия самостоятельно решает вопросы деятельности предприятия, за исключением отнесенных уставом к компетенции других органов управления данного предприятия и если иное не предусмотрено законодательством Украины. Собственник имущества не имеет права вмешиваться в оперативную деятельность руководителя предприятия.

3. Руководитель предприятия может быть освобожден от должности до истечения срока контракта на основаниях, предусмотренных в контракте или в законодательстве Украины".

Как видим, ст. 16 оперирует в отношении руководителя понятием "должность". Например, в договоре с руководителем должны определяться основания (условия) освобождения от должности. А одно из основных отличий трудового договора от гражданско-правового соглашения как раз в том и состоит, что по трудовому договору работника принимают для выполнения определенной работы на должность, включенную в штат предприятия, в то время как по гражданско-правовому - лицу просто заказываются определенные работы (услуги) и оплачивается их результат, но при этом ни на какую должность его не принимают.** По нашему мнению, вряд ли возможно освободить от должности лицо, которое заключило гражданско-правовой договор. А значит, в ст. 16 подразумеваются именно трудовые отношения.***

Да и вообще, ситуация, когда у предприятия в штате нет должности руководителя, а его функции выполняет постороннее лицо на основании гражданско-правового договора, выглядит очень непривычно. Скорее всего, такое предприятие не поймут и в государственных органах. Итак, мы рекомендуем все-таки иметь в штате предприятия должность директора и заключать с ним именно трудовой договор (контракт), а не гражданско-правовое соглашение.****

Впрочем, справедливости ради заметим, что в прямой форме запрета на "гражданско-правового" директора действующее законодательство не содержит. Так что очень смелые и очень хитрые предприятия и их руководители могут на подобный эксперимент отважиться.

Однако и у более разумных (менее хитрых) существуют возможности сэкономить на налогах, уплачиваемых с зарплаты директора. Например, имеется достаточно перспективный вариант заключения с ЧПЕНом гражданско-правового договора на предоставление услуг руководителю предприятия.*****

Как известно, современный руководитель решает массу сложнейших вопросов, связанных с управлением деятельностью предприятия, которые требуют глубоких и разносторонних знаний, аналитических способностей, серьезного опыта и взвешенных оценок. Поэтому директору в его нелегкой и ответственной работе очень даже пригодится квалифицированный советник, который будет помогать ему вести предприятие к процветанию и своевременно принимать правильные решения. Подобный советник-консультант вполне может иметь частнопредпринимательский статус и работать на едином налоге.

В договоре с таким ЧПЕНом-советником можно закрепить перечень услуг, которые он обязуется предоставлять предприятию: например, консультационные услуги по общим вопросам управления (код 74.14.11 по Государственному классификатору продукции и услуг ДК 016-97)******, консультационные услуги по управлению финансовой деятельностью (код 74.14.12), консультационные услуги по вопросам управления маркетингом (код 74.14.13), консультационные услуги по вопросам управления [трудовыми] ресурсами (код 74.14.14), консультационные услуги по вопросам управления производством (код 74.14.15), услуги по связям с общественностью (код 74.14.16), консультационные услуги по вопросам управления прочие (например, по вопросу о перспективах развития предприятия) - код 17.14.17.

Почему при составлении договора целесообразно ориентироваться на Госклассификатор? Если услуга названа в Классификаторе, то очевидно, что она может предоставляться предприятию другим (самостоятельным) субъектом предпринимательской деятельности (юридическим или физическим лицом) на основании гражданско-правового соглашения. А вам как раз и нужно, чтобы ни у кого не возникло сомнений в гражданскоправовом характере деятельности советника-консультанта.

Как вы понимаете, за такой обширный и ответственный участок работы советник-консультант может потребовать от предприятия достойное, не облагаемое подоходным, пенсионным и соцстрахом гражданско-правовое вознаграждение, с которого он будет уплачивать не более 200 грн. единого налога в месяц. Ну а наличие высокооплачиваемого советника-консультанта дает основание существенно снизить зарплату директора. Мол, когда последний дорастет до того, чтобы работать без советника, тогда собственник и повысит его, директора, зарплату.

Если вы решите подобным образом оптимизировать налогообложение расходов по управлению (руководству) предприятием, то вы вправе выбирать между двумя вариантами:

1) принять директора (разумеется, вначале уволив его с занимаемой должности) на место советника-консультанта, а на должность директора назначить другого человека;

2) оставить директора на прежней должности, но с меньшей зарплатой, а договор на предоставление услуг советника-консультанта заключить с каким-нибудь ЧПЕНом, перебросив на последнего ббльшую часть зарплаты директора.

Выбирая, имейте в виду, что у первого варианта есть такое преимущество, как утрата истинным директором статуса должностного лица, что снижает риск привлечения его к уголовной и административной ответственности за должностные правонарушения. Правда, в таком случае бывший руководитель уже не сможет гордо указывать в своих визитках должность "директор" или "генеральный директор". Так что определитесь, что для вас важнее.

Ну а чтобы вам было яснее, о чем идет речь, ниже мы приводим примерный образец договора с таким ЧПЕНом- консультантом.

Договор
о предоставлении услуг

____________________________________________________________________________________

(наименование предприятия)

в лице _____________________________________________________________________________ ,

(должность, фамилия, имя, отчество)

действующего на основании _____________________, именуемое в дальнейшем "Заказчик", с одной стороны, и частный предприниматель

__________________________________________________________________________________________ ,

(фамилия, имя, отчество)

свидетельство______________________ выдано _______________________________________________ , проживающий ________________________________________________________________________________ ,

(адрес)

именуемый в дальнейшем "Исполнитель", с другой стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем.

1. Предмет договора деятельностью.

1.1. Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства выполнить работы по консультированию руководителя предприятия по вопросам управления коммерческой деятельностью.

Исполнитель предоставляет:

1) консультационные услуги по общим вопросам управления (проводит консультирование и оказывает помощь в управлении предприятием, организации структуры и контроля за его внутренним функционированием, административным управлением, информационным обеспечением, участвует в выработке политики, стратегии предприятия);

2) консультационные услуги по вопросам управления финансовой деятельностью (консультирует по финансовым вопросам, изучает и оценивает вопросы относительно инвестиций, имущественных прав, участвует в финансовом планировании);

3) консультационные услуги по вопросам управления маркетингом (анализирует коммерческую стратегию, определение и тарификацию услуг, организацию методов реализации продукции и ее рекламирования);

4) консультационные услуги по вопросам управления трудовыми ресурсами (помогает в управлении трудовыми ресурсами, консультирует по поводу определения политики в вопросах найма, заработной платы, оценки, контроля, подготовки кадров, обоснования количества работников);

5) консультационные услуги по вопросам управления производством (консультирует по поводу оценки производительности, качества, издержек, организации и оптимизации производственных процессов, управления запасами и т. п.);

6) консультационные услуги по вопросам связей с общественностью (консультирует по вопросам улучшения имиджа предприятия, организации внешних связей);

7) консультационные услуги по другим вопросам (консультирует по вопросам перспективы развития предприятия и т. п.).

1.2. Срок предоставления услуг: с __________________ до ___________________.

1.3. Услуги должны выполняться в соответствии с требованиями действующего законодательства.

1.4. Стороны договорились о следующем порядке предоставления услуг.

В случае возникновения необходимости в получении консультации по вопросам управления деятельностью Заказчика руководитель или уполномоченное им лицо обращается к Исполнителю с запросом в письменной или устной форме.

Исполнитель в сроки, необходимые и достаточные для подготовки ответа, готовит и предоставляет Заказчику консультацию.

Консультация проводится по местонахождению Заказчика, Исполнителя или по телефону. Конкретное место согласовывается сторонами дополнительно.

В случае если Заказчик не удовлетворен консультацией, он должен в __ - дневный срок уведомить об этом Исполнителя в письменной форме.

По результатам консультирования за месяц Исполнитель готовит краткий отчет, в котором указывает основные вопросы, по которым в данном периоде проводилось консультирование Заказчика.

1.5. Заказчик обязан:

обеспечить Исполнителя всем необходимым для выполнения работы, предусмотренной настоящим Договором;

своевременно принять и оплатить работу.

2. Размер и порядок оплаты

2.1. За выполненную работу Заказчик уплачивает Исполнителю __________________ грн. без НДС за месячный объем услуг по консультированию руководства предприятия.

2.2. Оплата производится в течение _______________________ со дня принятия месячного объема работы.

3. Ответственность сторон

3.1. Стороны несут материальную ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных на них обязанностей в соответствии с действующим законодательством.

4. Дополнительные условия

__________________________________________________________________________________________

__________________________________________________________________________________________

5. Досрочное расторжение Договора

5.1. В случае нарушения одной из сторон обязательств по Договору другая сторона имеет право расторгнуть его в одностороннем порядке.

Споры по настоящему Договору рассматриваются в судебном порядке.

Юридические адреса и реквизиты сторон

____________________________

* Единственный нюанс: нужно помнить о ст. 62 ГК, кото рая запрещает представителю заключать договоры в отношении себя лично. Так что здесь нужно следить, чтобы договор с предпринимателем от имени предприятия подписывал не директор, адругое лицо (работник) - на основании доверенности, выданной предприятием.

** Слова "нанимается", "назначается" и "избирается" тоже свидетельствуют в пользу трудовых отношений.

*** Об этом же сообщается, в частности, в письме Минтруда и социальной политики от 11.03.2002г. N06/ 2-4/42.

**** В этом отличие директора от главбуха. Как известно, согласно п. 4 ст. в Закона "О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине". одной из форм ведения бухучета является предоставление услуг частным предпринимателем. Поэтому функции ведения бухучета может выполнять как работник (главный бухгалтер) - по трудовому договору, так и частный предприниматель- по договору подряда.

***** Должность директора в таком случае, разумеется, сохраняется.

****** Они включают, например, оперативные исследования, консультирование и помощь в управлении предприятием (политика, стратегия, планирование).

"Бухгалтер" N 21 (165), июнь 2002 г.
Подписной индекс 74201

Документи що посилаються на цей