Продажа акций ЗАО сторонним лицам
В условиях вторичного передела собственности в Украине наблюдается повсеместное поглощение АО сторонними лицами, при этом оправдываются опасения учредителей АО относительно изменений структуры уставного фонда. Учредители - по сути, инвесторы, вложившие свои средства в ЗАО, и им необходимы определенные гарантии сохранения вложенного капитала. Одна из актуальней-ших проблем, волнующая сегодня большинство инвесторов, - это проблема куплипродажи акций ЗАО, в частности вопрос о том, может ли акционер ЗАО продать собственные акции третьему лицу без согласия эмитента? До 1998 года законодательство Украины позволяло учредителям ЗАО осуществлять протекционистские меры, в частности устанавливать ограничения на продажу акций третьим лицам. Сегодня учредители и акционеры ЗАО оказались в довольно сложной ситуации: первые хотят сохранить "закрытость" акционерного общества, вторые не знают, имеют ли право продать свои акции. Постараемся разобраться.
О правах акционеров
Согласно Закону о ценных бумагах* акция - ценная бумага без установленного срока обращения, удостоверяющая долевое участие в уставном фонде акционерного общества, подтверждающая членство в акционерном обществе и право на участие в управлении им, дающая право ее владельцу на получение части прибыли в виде дивиденда, а также на участие в распределении имущества при ликвидации акционерного общества. В соответствии со ст. 13 Закона о собственности** акция является объектом права частной собственности. Статьей 41 Конституции Украины закреплено: право частной собственности нерушимо, никто не может быть противоправно лишен права собственности. Собственник по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом; собственник вправе совершать любые действия в отношении своего имущества, не противоречащие закону (ст. 4 Закона о собственности). Из вышеизложенного можно сделать вывод: акционер ЗАО имеет право распоряжаться принадлежащими ему акциями по своему усмотрению, в том числе и продавать их любому лицу, изъявившему желание купить такие акции, если это не противоречит закону.
Приобретение акций АО регулируется ст. 28 Закона о хозяйственных обществах***: акция может быть приобретена на основании договора с ее владельцем или держателем по цене, определяемой сторонами, или по цене, сложившейся на фондовом рынке, а также в порядке наследования граждан или правопреемственности юридических лиц и по другим основаниям, предусмотренным законодательством. До 1998 года ст. 28 имела несколько другую редакцию: акция могла быть приобретена "на основании договора с ее собственником..., если иное не предусмотрено уставом ". Это позволяло эмитенту определять в уставе ограничения на продажу акционерами акций ЗАО, а нарушение таких ограничений являлось несоблюдением учредительных документов, неисполнением установленных ст. 11 Закона о хозяйственных обществах обязанностей участников общества, что могло служить основанием для иска о признании недействительности сделки по купле-продаже акций ЗАО. В новой редакции статьи 28, вступившей в силу 22.01.1998 г., фраза "... если иное не предусмотрено уставом" отсутствует, что влечет за собой ряд вопросов. Так, с одной стороны , подписание учредительного договора и утверждение устава является свободным волеизъявлением участников ЗАО. Утверждение устава ЗАО, даже если он ограничивает права акционеров относительно продажи своих акций, отражает согласие участников со всеми его условиями. С другой стороны, согласно ст. 4 Закона о хозяйственных обществах, в учредительные документы не могут быть включены условия, противоречащие законодательству Украины. Так как устав не является нормативным актом законодательного характера, по нашему мнению, следует руководствоваться законом, тем более что "иное не предусмотрено уставом" уже не актуально. С учетом вышеизложенного, наличие в уставе норм, ограничивающих права акционеров, может быть рассмотрено как противоречие действующему законодательству (например, Закону о собственности), в свою очередь, это грозит отменой государственной регистрации общества.
Однако Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку придерживается иной точки зрения, что следует из письма N 3929/19 от 04.05. 2000 г., согласно которому Комиссия считает, что уставом АО может быть определена норма, обязывающая акционера (при его желании продать акции) вначале предложить их обществу (акционерам общества). В случае если акционеры общества или общество отказываются использовать свое право на приобретение акций, акционер имеет право распоряжаться акциями по своему усмотрению (продать третьему лицу).
Об интересах учредителей эмитента
Следует отметить, что, в соответствии со ст. 25 Закона о хозяйственных обществах, акции ЗАО распределяются между учредителями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже. Поскольку ст.4 данного Закона предусматривает наличие в учредительных документах общества сведений о составе участников, то, по мнению ГКЦБиФР****, переход права собственности на акции ЗАО должен сопровождаться внесением соответствующих изменений в уставные документы. Изменения, произошедшие в учредительных документах общества и вносимые в государственный реестр, подлежат государственной регистрации, в соответствии со ст. 7 Закона о хозяйственных обществах и Постановлением Кабмина Украины от 25.05.1998 г. N 740 "О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности". Внесение изменений в устав общества относится к исключительной компетенции общего собрания и принимаются большинством в ? голосов акционеров, участвующих в собрании (статьи 41 и 42 Закона о хозяйственных обществах). Так, изменения в устав АО могут быть внесены, если часть акционеров "против", но для внесения изменений в учредительный договор необходимо согласие всех без исключения акционеров, так как в ЗАО учредительный договор подписывают все акционеры. Необходимость перерегистрации учредительных документов теоретически ограничивает права акционера ЗАО на свободное отчуждение принадлежащих ему акций и может быть использована заинтересованными лицами как аргумент в свою защиту. Однако при этом необходимо учесть, что, согласно п. 5.1 ст. 5 Закона о Национальной депозитарной системе*****, именные ценные бумаги, выпущенные в документарной форме (если условиями эмиссии специально не предусмотрено, что они не подлежат передаче), передаются новому собственнику путем полного индоссамента. Права на участие в управлении, получение дохода и т.д., вытекающие из именных ценных бумаг, могут быть реализованы с момента внесения изменений в реестр собственников ценных бумаг. Раздел 7 Положения о порядке ведения реестров собственников именных ценных бумаг****** определяет перечень документов, которые необходимо представить реестродержателю для перерегистрации прав собственности на акции. В этом перечне нет какого-либо документа, подтверждающего согласие акционеров на реализацию перерегистрируемых акций. Однако несоответствие состава акционеров, указанного в реестре собственников именных ценных бумаг, и состава участников общества, указанного в учредительных документах, может быть рассмотрено как нарушение требований Закона о хозяйственных обществах, а следовательно, основанием для признания в судебном порядке отмены государственной регистрации АО.
В таких условиях учредителям и крупным акционерам ЗАО с целью защиты вложенного капитала приходится продумывать различные схемы сохранения контроля над предприятием. При этом тактическим приемом, как правило, служит организация альтернативной скупки эмитентом акций собственной эмиссии с дальнейшим их перераспределением и/или перепродажей. Однако в долгосрочном аспекте следует уделять внимание стратегическим подходам к защите капитала, таким как, привлечение крупного иностранного инвестора или преобразование хозяйственного общества в иную организационно-правовую форму. Проблема формирования стратегии защиты капитала является достаточно емким вопросом и требует отдельного рассмотрения для каждого конкретного АО. ________________________
* Закон Украины от 18.06.1991 г. N 1201-XII "О ценных бумагах и фондовой бирже", с изменениями и дополнениями.
** Закон Украины от 07.02.1991 г. N 697-XII "О собственности", с изменениями и дополнениями.
*** Закон Украины от 19.09.1991 г. N 1576-XII "О хозяйственных обществах", с изменениями и дополнениями.
**** Решение ГКЦБиФР от 24.06.1997 г. N 18.
***** Закон Украины от 10.12.1997 г. N 710/97-ВР "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине".
****** Положение о порядке ведения реестров собственников именных ценных бумаг, утвержденное решением ГКЦБиФР от 26.05.1998 г. N 60.
"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов" N 26 (340) от 1 июля 2002 г. Подписной индекс 40783