Нюансы работы с ценными бумагами

Рынок ценных бумаг до сих пор в Украине находится в состоянии становления. Бум торговли ценными бумагами, который пришелся на 1993 - 1995 годы, может повториться в связи с приватизацией крупных украинских предприятий. Подготовиться к нему заранее будет нелишним, потому в данной статье мы и рассмотрим наиболее сложные и неоднозначные вопросы, связанные с операциями на рынке ценных бумаг.

Эмиссия акций
в закрытом акционерном обществе

Выпуск акций в закрытом акционерном обществе (далее - ЗАО) имеет ряд существенных отличий от обычной эмиссии в открытом акционерном обществе, что обусловлено существованием ряда законодательно установленных ограничений для ЗАО. В данной публикации мы предлагаем Вам ряд рекомендаций которые позволят избежать конфликтов с органами власти при регистрации и осуществлении выпуска акций ЗАО.

1) Рекомендация первая. Абзацем первым ст. 25 Закона Украины от 19.09.1991 г. N 1576-XII "О хозяйственных обществах" (с изменениями и дополнениями, далее - Закон о хозяйственных обществах), установлен ряд ограничений для ЗАО относительно выпуска и распространения акций: "К акционерным обществам относятся:... закрытое акционерное общество, акции которого распределяются между учредителями и не могут распространяться путем подписки, покупаться и продаваться на бирже*. Вследствие этого можно сделать вывод о том, что акции ЗАО, как текущего, так и предыдущих и последующих выпусков, могут распространяться (покупаться, продаваться, обмениваться и тому др.) исключительно среди учредителей данного ЗАО.

2) Рекомендация вторая. В соответствии со ст.7 Закона УССР от 18.06.1991 г. N 1201-XII "О ценных бумагах и фондовой бирже" (с изменениями и дополнениями) определены следующие условия дополнительного выпуска акций: "Дополнительный выпуск акций возмо жен в том случае, если предыдущие выпуски акций были зарегистрированы и все ранее выпущенные акции полностью оплачены по стоимости, не ниже номинальной". При несоблюдении данного условия дополнительный выпуск акций осуществлен быть не может.

3) Рекомендация третья. В соответствии с абзацем четвертым ст.38 Закона о хозяйственных обществах, установлены ограничения относительно органа управления ЗАО, уполномоченного принимать решения о выпуске акций: "Увеличение уставного фонда акционерного общества не более чем на 1 /3 может быть осуществлено по решению правления при условии, что такое предусмотрено уставом". Поскольку к увеличению уставного фонда также приводит и выпуск новых акций, то данное положение Закона о хозяйственных обществах следует учитывать и при осуществлении дополнительного выпуска акций. Если увеличение уставного фонда планируется более чем на 1/3, либо уставный фонд увеличивается менее чем на 1/3, но полномочия правления в принятии решения относительно данного вопроса в уставе не оговорены, то принятие такого решения относится исключительно к компетенции общего собрания общества.

4) Рекомендация четвертая. В устав ЗАО при проведении дополнительной эмиссии акций следует внести ряд изменений. В соответствии с абзацем пятым ст.38 Закона о хозяйственных обществах: "Изменения устава, сея занные с увеличением уставного фонда, долж ны быть зарегистрированы органом, зарегис трировавшим устав акционерного общества, после реализации дополнительно выпущенных акций". Кроме этого, поскольку ст.37 Закона о хозяйственных обществах предусматривает что "Устав акционерного общества... должен содержать сведения о... количестве акций, покупаемых учредителями...", следовательно, при проведении дополнительного выпуска акций в устав необходимо внести и изменения касательно этого вопроса. Следует также обратить внимание на то, что в соответствии со ст.37 Закона о хозяйственных обществах, при каждом переходе права собственности на акции, находящиеся у учредителей ЗАО, следует вносить соответствующие изменения в устав ЗАО. Такой точки зрения по данному вопросу придерживается и Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку (ГКЦБиФР) (Решение от 24.06.1997 г. N 18).

5) Рекомендация пятая. В соответствии со ст.27 Закона о хозяйственных обществах, установлен еще ряд ограничений относительно выпуска ценных бумаг: "Акционерное общество имеет право выпускать ценные бумаги в соответствии с требованиями, установленными Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. В случае дополнительного выпуска акций без регистрации предыдущего выпуска акций все договоры купли-продажи акций дополнительного выпуска считаются недействительными..."

Абзацем третьим ст.27 Закона о хозяйственных обществах также установлены особые ограничения для ЗАО: "Закрытое акционерное общество имеет право выпускать только именные акции".

В соответствии с п. 1.10 Решения ГКЦБиФР от 11.06.2002 г. N 167 "Об утверждении Положения о порядке регистрации выпуска акций закрытыми акционерными обществами" (далее - Решение N 167), продажа акций и даже печать их бланков (оформление сертификата в депозитарии, если акции выпускаются в бездокументарной форме) не допускается без наличия соответствующего свидетельства о регистрации выпуска акций. Порядок регистрации выпуска акций, перечень документов, необходимых для регистрации, возможные мотивировки отказа в регистрации, - все эти вопросы рассмотрены в Решении N 167 (текст Решения N 167 см. после статьи).

6) Рекомендация шестая. Вопросы выпуска акций для погашения убытков эмитента регулируются ст.34 "Запрещение выпуска акций для покрытия убытков" Закона о хозяйственных обществах: " Акционерному обществу запрещается выпуск акций для покрытия убытков, связанных с его хозяйственной деятельностью". Однако очевидно, что данное положение запрещает исключительно выпуск акций для покрытия убытков эмитента (который отражается в Форме N1 "Баланс"), в то время как балансовые убытки предприятия и задолженность предприятия не являются равнозначными понятиями.

На практике, очевидно, решение о запрете выпуска акций на основании положений ст.34 Закона о хозяйственных обществах будет приниматься органом ГКЦБиФР в процессе регистрации выпуска акций, в соответствии с абзацем третьим пп.1.5 п.1 Решения N 167.

Такое решение может быть принято исключительно на основании сведений, содержащихся в документах, подаваемых эмитентом в органы ГКЦБиФР в соответствии с пп. 2.2 п. 2 Решения N 167. Таким образом, можно сделать вывод о том, что запрет органами ГКЦБиФР о проведении дополнительного выпуска акций ЗАО может быть вынесен при наличии балансового убытка ЗАО по состоянию на первое число квартала, в котором подаются документы для регистрации выпуска акций. В том случае, когда Форма N1 "Баланс" за указанный период не содержит сведений об убытках эмитента, то законных оснований для отказа в регистрации по причинам, указанным в ст.34 Закона о хозяйственных обществах, не существует.

Погашение долгов перед бюджетом
при помощи ОВГЗ

20.11.2000 г. было принято Постановление КМ Украины N 1720 "О досрочном выкупе облигаций внутренних и внешних государственных займов" (далее Постановление N 1720). В соответствии с п.2 Постановления N 1720 досрочно выкупаться могут облигации внутреннего государственного займа (печально известные ОВГЗ) всех серий выпуска, а также облигации внешнего государственного займа Украины 2000 года, деноминированные в евро и долларах США.

В п.З Постановления N 1720 было указано, что участниками таких операций могут быть субъекты хозяйствования, имеющие обязательства перед бюджетом, а также держатели таких облигаций.

В соответствии с п.5 Постановления N 1720 Минфин был наделен полномочиями разработать Порядок осуществления таких операций.

15.02.2001 г. Минфин издал Приказ N 82 "Об утверждении Порядка осуществления долгосрочного выкупа государственных облигаций при условии выполнения субъектами хозяйственной деятельности обязательств перед государственным бюджетом" (далее - Порядок N 82).

Рассмотрим, какие вопросы налогоплательщика можно решить, руководствуясь нормами данного Порядка. Особо следует отметить, что возможности, которые Порядок N 82 нам предоставляет, могут быть реализованы в соответствии с положениями Закона Украины от 21.12.2000 г. N 2181-III "О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами" (далее - Закон N 2181).

В соответствии с п.З Порядка N 82, погашать облигациями можно следующую задолженность:

- задолженность по уплате налогов, сборов (обязательных платежей), которые зачисляются в общий фонд государственного бюджета; задолженность по ссудам, предоставленным за счет иностранных кредитов, привлеченных государством или под государственные гарантии, при условии возникновения задолженности до 1 января текущего бюджетного года;

- задолженность по уплате налогов, сборов (обязательных платежей), которые зачисляются в общий фонд государственного бюджета; обязательства по ссудам, предоставленным за счет иностранных кредитов, привлеченных государством или под государственные гарантии, возникшие в текущем бюджетном году;

- Выполнение обязательств по ссудам, предоставленным за счет иностранных кредитов, привлеченных государством или под государственные гарантии, срок уплаты которых наступает после окончания текущего бюджетного года.

Механизм расчета зачетной стоимости облигаций определен в Положении 3 к Порядку N 82.

Поскольку основными держателями таких облигаций являются банки, которые еще с 1997 года в добровольно - принудительном порядке покупали такие облигации, то Порядок N 82 прочих хозяйствующих субъектов, на первый взгляд, не касается. Однако, если перечитать п.8.8 ст.8 Закона N 2181, то становится очевидным, что в погашении обязательств перед бюджетом облигациями самое активное участие смогут принять все. "По договору налогового поручительства банк-поручитель обязывается перед налоговым органом отвечать за должное выполнение налогоплательщиком обязанностей по погашению его налогового обязательства или налогового долга в сроки и в соответствии с процедурой, определенной этим Законом.

В случае невыполнения налогоплательщиком обязанностей по погашению налогового обязательства или налогового долга банк-поручитель принимает на себя ответственность за такое погашение в таком же объеме, как и налогоплательщик.

Банк-поручитель, который выполнил обязательства по погашению налогового обязательства или налогового долга налогоплательщика, имеет право обратного требования к такому налогоплательщику в размере выплаченной суммы".

Таким образом, для налогоплательщика все сводится к тому, чтобы договориться с банком о дисконте, на который будет уменьшена сумма "живых денег", уплаченная налогоплательщиком банку, после исполнения банком обязательств такого налогоплательщика перед бюджетом при помощи облигаций.

Торговля ценными бумагами:
всегда ли необходим статус
профессионального торговца

Операциями с ценными бумагами (покупкой, продажей, меной и т.п.) занимаются многие. А значит, не следует забывать и о том, что любая сфера хозяйственной деятельности в Украине требует соблюдения ряда правил (в том числе и наличия всякого рода разрешений и лицензий), пренебрежение которыми может существенно увеличить Ваши расходы за счет штрафных санкций! Не является исключением и рынок ценных бумаг.

Имеет ли право предприятие, не имеющее лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, заниматься куплейпродажей акций и других ценных бумаг: не только приобретением с целью получения дивидендов или осуществления контроля над предприятием, но и их перепродажей? В каком случае лицензия необходима, а когда можно обойтись без нее? Учитывая размеры санкций за ее отсутствие, этот вопрос является весьма острым!

В Украине некоторые операции с ценными бумагами, указанные в Законе Украины от 30.10.1996 г. N 448/96-ВР "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине" (с изменениями и дополнениями, далее -Закон о регулировании рынка ЦБ), являются профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг. Осуществление таких видов деятельности требует получения специальных лицензий в порядке, установленном приказами ГКЦБиФР. Основным документом по данному вопросу является Приказ Госкомпредп-ринимательства и ГКЦБиФР от 14.03.2001 г. N 49/60 "Об утверждении Лицензионных условий осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг". За осуществление лицензируемой деятельности без наличия лицензии ГКЦБиФР налагает штрафы, взыскание которых, разумеется, допускается лишь в судебном порядке, в соответствии со ст. 11 Закона о регулировании рынка ЦБ, в размере до 5000 НМД.

В соответствии со ст.4 Закона о регулировании рынка ЦБ, лицензируемыми являются следующие виды деятельности:

- депозитарная деятельность;

- расчетно-клиринговая деятельность;

- деятельность по управлению ценными бумагами;

- деятельность по управлению активами;

- деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг;

- деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг;

- и главное - торговля ценными бумагами.

Абзац второй ст.4 Закона о регулировании рынка ЦБ дает следующее определение торговле ценными бумагами: "осуществление гражданско-правовых сделок, с ценными бумагами, которые предусматривают оплату ценных бумаг против их поставки новому владельцу на основании договоров поручения или комиссии за счет своих клиентов (брокерская деятельность) или от своего имени и за свой счет с целью перепродажи третьим лицам (дилерская деятельность), кроме случаев, предусмотренных законодательством". То есть если не учитывать "случаев, предусмотренных законодательством", то лицо, купившее ценные бумаги, а потом их продавшее третьему лицу, являлось бы субъектом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг со всеми вытекающими из этого "прелестями" в виде лицензий и тщательного контроля деятельности! Разберемся, что же это за "случаи, предусмотренные законодательством ", которые допускают осуществление таких операций без лицензии.

До недавнего времени такие "случаи" предусматривались не законодательством, а Решением ГКЦБиФР (точнее сказать, штрафовали за несоответствие этому Решению). Критерием "профессиональной деятельности", в соответствии с Решением ГКЦБиФР от 14.05.1997 г. N 7 "Об определении критериев профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг", являлось:

- для физических лиц - приобретение ими ценных бумаг от своего имени и за свой счет по гражданско-правовым договорам и последующего отчуждения этих ценных бумаг на протяжении календарного года, если объем сделок за год превышал сумму эквивалентную 1000 НМД;

- для юридических лиц - 10000 НМД.

Откуда в ГКЦБиФР появились такие "критерии" - было загадкой для многих, а сомнения в законности такого Решения подтверждались еще и тем, что никто не уполномачивал ГКЦБиФР такие критерии устанавливать! Однако это не мешало ГКЦБиФР штрафовать лиц, работающих без лицензии, за несоответствие этим, установленным самой же ГКЦБиФР критериям. Но длительное благополучное существование такого Решения (с 1997 по 2001 годы) и практика наложения штрафов за работу без лицензии в соответствии с ним были прерваны Решением ВАСУ от 04.04.2000 г. по делу N 5/98*, которым это Решение было отменено. Итак, с 12 апреля 2001 года "критерии" ГКЦБиФР перестали действовать!

На сегодняшний день ситуация складывается следующим образом: никаких подзаконных нормативных актов, которые устанавливали бы критерии профессиональной деятельности при сделках с ценными бумагами, не существует. А значит, при определении "случаев, предусмотренных законодательством", когда предприятиям разрешается осуществлять сделки с ценными бумагами без лицензии и это не будет являться профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, следует руководствоваться исключительно положениями Закона о регулировании рынка ЦБ, в соответствии с абзацем шестым ст. 1 которого: " профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг - предпринимательская деятельность по перераспределению финансовых ресурсов при помощи ценных бумаг и организационному, информационному, техническому, консультационному и другому обслуживанию выпуска и обращения ценных бумаг, которая является, как правило, исключительным или преобладающим видом деятельности". По общему правилу, критерием преобладания некоторого вида деятельности над всеми другими видами деятельности предприятия является доход от преобладающего вида деятельности в размере более 50% общего дохода предприятия за отчетный период (год). Следовательно, если доход от всех операций с ценными бумагами предприятия превысит 50% годового дохода, то данное предприятие будет являться субъектом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и ему необходимо будет обзавестись соответствующей лицензией. А если доход от операций с ценными бумагами менее 50% годового дохода предприятия, то это как раз и есть "случай, предусмотренный законодательством", когда такая деятельность на рынке ценных бумаг профессиональной не является!

Не смотря на убедительные и исчерпывающие доказательства законности такой точки зрения, некоторые специалисты в сфере обращения ценных бумаг все же иногда высказывают свои сомнения относительно права хозяйствующих субъектов покупать и продавать ценные бумаги без наличия лицензии. И это не их вина: специалист есть специалист - на каждое наше мнение всегда найдется противоположное. Однако, нежданно-негаданно сам главный контролер рынка ценных бумаг - ГКЦБиФР издала письмо от 28.09.2001 г.N 10500/14, полностью подтверждающее такую нашу точку зрения! В Письме ГКЦБиФР совершенно справедливо отмечает: поскольку акция (а равно и прочие ценные бумаги) является объектом частной собственности, то собственник имеет право самостоятельно, по своему усмотрению, владеть, пользоваться и распоряжаться ею (если иное особо не запрещено законодательством), - емко и точно молодцы! Если уж сам контролер за нас, то Вам, уважаемые специалисты, можем посоветовать только одно: внимательнее читайте законы!

__________________

* Об этом ВАСУ проинформировал в письме от 12.04.2001 г. N 01-8/443.

"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов"
N 40 (354) от 7 октября 2002 г.
Подписной индекс 40783

Документи що посилаються на цей