Как заставить должника вернуть долги до суда

Наверное, нет такого человека, который хотя бы раз в жизни не сталкивался с ситуацией возврата долга. Процесс это малоприятный, особенно если должник всячески увиливает от разговора с вами. Настойчивый кредитор, не теряя времени, "достает" должника любыми способами и, в конце концов, добивается своего. А более "мягкий" рискует вообще никогда не встретиться со своими кровными. Все знают: пообещал что-нибудь - будь добр исполнить. Иными словами, взялся за гуж - не говори, что не дюж. Но, кроме моральной стороны, обязательства имеют еще и законную, закрепленную Гражданским кодексом Украины (далее - ГК).

Впрочем, закон законом, а жизнь течет своим чередом и по-прежнему попадаются недобросовестные должники.

Рассмотрим наиболее типичный пример. Одно юридическое лицо задолжало другому за полученный товар (выполненные работы, предоставленные услуги). Обязательство уплатить деньги в этом случае возникает из договорных отношений. Как же поступить, если в силу обстоятельств или банального нежелания покупатель (должник) не исполнил в оговоренный срок своих обязательств? Можно, конечно, начинать и заканчивать свой рабочий день телефонными звонками, напоминая должнику об уплате, посылать ему письма, электронные сообщения, взывать к порядочности и т.п. Однако, по мнению автора, наиболее эффективный способ получить долг - выставить претензию. Даже после внесения изменений Законом Украины от 17.05.01 г. N 2413-III в Хозяйственный процессуальный кодекс Украины (далее - ХПК) претензионный порядок пользуется популярностью. Напомним, что согласно этим изменениям обязательный порядок досудебного урегулирования споров (предъявление претензии должнику) стал необходим только для споров по договорам перевозок, предоставления услуг связи и договорам, основанным на госзаказе. Для прочих категорий хозяйственных договоров стороны приобрели право самостоятельно определять порядок урегулирования споров (в том числе и досудебного урегулирования), надлежащим образом описав его в договоре (см. статью 5 ХПК). По поводу обязательности досудебного урегулирования споров было много дискуссий. Свое мнение высказывал и Верховный Суд Украины, и Высший хозяйственный суд Украины, и парламент. Точку в данном вопросе поставил Конституционный Суд Украины, приняв решение N 15-рп/2002 от 09.07.02 г. (дело по до-судебному урегулированию спора). Из вышеуказанного решения следует: досудебное урегулирование споров - это право сторон договора (любого договора, в т.ч. и специально определенного ст.5 ХПК), а не обязанность. Но отмена обязательности предъявления претензии вовсе не привела к тому, что одна из сторон потеряла право ее предъявить. На первый взгляд, упразднение существовавшего порядка досудебного урегулирования споров упростило процедуру возврата долга и максимально приблизило момент наступления торжества справедливости, ведь кредитор может сразу обратиться в суд. Но практика показывает, что само появление приказа Хозяйственного суда о принудительном взыскании долга - это не мгновенная панацея от бед. Поэтому повторим: претензия остается действенным аргументом при воврате долгов. Кредитор, предъявляя претензию должнику, делает, как минимум, два шага на пути к своей цели. Во-первых, для должника претензия - первый звоночек о том, что кредитор не бросает слов на ветер. Во-вторых, если должник не отвечает на претензию, то кредитор получает дополнительный козырь при разбирательстве в хозяйственном суде, а именно - демонстрирует суду, что он предпринял все попытки расстаться по-хорошему. А если должник письменно согласился со своим долгом, но не перечислил денег, кредитор имеет право по истечении 20 дней после получения такого ответа обратиться в исполнительную службу за принудительным взысканием признанной должником суммы (см. статью 8 ХПК) в порядке, предусмотренном Законом Украины "Об исполнительном производстве" от 21.04.99 г. N 606-XIV*. Попутно замети м, что обращение в государственную исполнительную службу на основании ответа на претензию имеет много особенностей и, к сожалению, не часто приводит к желаемому результату. Но в любом случае в таком святом деле, как возврат долга, пренебрегать любыми дополнительными возможностями сдвинуть дело с мертвой точки не стоит.

Итак, вы решили направить претензию. В статье 6 ХПК перечислены обязательные реквизиты, которые она должна содержать. Так, в претензии о погашении денежного обязательства записывают:

- полное наименование, почтовые реквизиты заявителя и предприятия, которому претензия предъявляется;

- дату и регистрационный номер претензии;

- обстоятельства, на основании которых предъявляется претензия; доказательства, подтверждающие эти обстоятельства; ссылки на соответствующие нормативные акты;

- требования заявителя;

- сумму претензии и ее расчет, платежные реквизиты заявителя;

- перечень прилагаемых к претензии документов и других доказательств. Несколько слово расчете суммы претензии. В нее включают:

а) сумму основного долга. В соответствии со ст.214 ГК кредитор по денежному обязательству может откорректировать эту сумму на индекс инфляции. Его применение разумно лишь тогда, когда в целом за рассчитываемый период он составил величину больше 100%, таким образом демонстрируя увеличение ваших убытков в связи с несвоевременной оплатой;

б) определенные договором или законодательством суммы неустойки. К ним относят пеню и штраф. Та же ст. 214 ГК предусматривает применение неустойки по денежным обязательствам в размере 3% годовых от просроченной суммы, если иной размер не установлен законом или договором**. Такой вид неустойки, как пеня, - величина непостоянная: ее начисляют на сумму основного долга в определенном договором размере и за конкретный промежуток времени (например, 0,1% за каждый день просрочки). Следовательно, рассчитывая сумму пени, помните о требованиях ст.72 ГК, где говорится о применении к взысканию неустоек сокращенного срока исковой давности в шесть месяцев. Так как этот срок применяют по каждому дню просрочки отдельно, расчет пени происходит за последние 6 месяцев***.

Документы, подтверждающие требования заявителя, прилагают либо в оригиналах, либо в виде заверенных копий. Таковыми считают нотариально удостоверенные документы или документы, заверенные печатью предприятия. Документы, которые есть у другой стороны, можно не прилагать к претензии, указывая об этом в ней (например, договор такой-то имеется у вас в наличии). Претензию подписывает уполномоченное лицо предприятия (как правило, руководитель), после чего ее отправляют заказным либо ценным письмом или вручают под расписку.

Единой формы претензии нет, поэтому предложим наиболее распространенный вариант.

Претензия
на сумму 1329 гривен 21 копейку
(по состоянию на 10.06.02 г.)

В соответствии с договором N 12 от 9 января 2001 года по накладной N 12 от 21 июля 2001 года Вами были получены канцтовары на общую сумму 1167,39 гривен с оплатой на протяжении 20 календарных дней.

На сегодня расчет за полученную Вами продукцию не произведен. Долг на момент отправки этой претензии составляет 1167,39 гривен.

Согласно ст.203 ГК Украины в случае неисполнения обязательства должником, он обязан возместить убытки другой стороне, которые в данном случае составляют неоплаченную сумму 1167,39 гривен за поставленный товар.

Разделом 8 договора N 12 от 09.01.01 г. за несвоевременное выполнение его условий была предусмотрена пеня в размере двойной учетной ставки НБУ от суммы поставленного, но не оплаченного товара за каждый день просрочки, которая начисляется на основании Закона Украины от 22.11.96 г. N 543/96-ВР***** и составляет 132,75 гривен (см. приложение N 1).

Исходя из ст.214 ГК Украины, в связи с просрочкой исполнения должником своих обязательств должникобязан по требованию кредитора уплатить сумму долга с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, что составляет 1196,46 гривен (см. приложение N 1).

Таким образом, общая сумма долга состоит из:

1196,46 грн. (неполученной суммы за поставленный товар с учетом индекса инфляции);

132,75 грн. (пени за последние полгода).

ВСЕГО: 1329,21 (одна тысяча триста двадцать девять гривен 21 копейка).

С учетом изложенного и в соответствии со ст.ст.6-8 ХПК Украины предлагаем в срок, установленный действующим законодательством, рассмотреть претензию и удовлетворить наши требования, перечислив всю сумму задолженности на р/с 26000000001 в АКБ "Большой привет" г.Киева, МФО 322000, код 11111111.

В случае неудовлетворения наших претензионных требований или неполучения ответа в установленный законодательством срок, мы вынуждены будем передать материалы в хозяйственный суд для принудительного взыскания задолженности с отнесением расходов по госпошлине на Ваш счет.

Документы, которые подтверждают наши требования (договор N 12 от 09.01.01 г. и накладная N 12 от 21.07.01 г.), у Вас имеются в наличии.

Приложение N 1
к претензии N 010 от 10 июня 2002 года

Расчет суммы долга по состоянию на май 2002 года
с учетом индекса инфляции

3. Расчет пени за период с 11.12.01 по 10.06.02
(последние полгода)

+----------------------------------------------------------------------------+
¦ Сумма ¦ Начало и конец  ¦Количество¦Учетная ¦ Размер пени за каждый ¦Сумма ¦
¦ долга ¦периода просрочки¦   дней   ¦ ставка ¦день просрочки за день,¦пени, ¦
¦       ¦                 ¦просрочки ¦ НБУ за ¦           %           ¦ грн. ¦
¦       ¦                 ¦          ¦ период ¦                       ¦      ¦
+-------+-----------------+----------+--------+-----------------------+------¦
¦1167,39¦11.12.01-10.03.02¦    90    ¦ 12,5%  ¦12,5% х 2 : 365 = 0,068¦ 71,44¦
¦       ¦                 ¦          ¦        ¦                       ¦      ¦
+-------+-----------------+----------+--------+-----------------------+------¦
¦       ¦11.03.01-03.04.02¦    24    ¦ 11,5%  ¦11,5% х 2 : 365 = 0,063¦ 17,65¦
¦       ¦                 ¦          ¦        ¦                       ¦      ¦
+-------+-----------------+----------+--------+-----------------------+------¦
¦       ¦04.04.02-10.06.02¦    68    ¦  10%   ¦ 10% х 2 : 365 = 0,055 ¦ 43,66¦
¦       ¦                 ¦          ¦        ¦                       ¦      ¦
+-------------------------+----------+--------+-----------------------+------¦
¦ИТОГО                    ¦   182    ¦   -    ¦           -           ¦132,75¦
+----------------------------------------------------------------------------+

Чаще всего, получив претензию, должник рассчитывается с кредитором в сроки, установленные статьей 7ХПК, а именно-в течение месяца со дня получения претензии. Но это вовсе не означает, что руководство кредитора обязано ждать целый месяц. Кредитор вправе обратиться в суд и до окончания этого срока.

Если после предъявления претензии вы не получили своих денег, вам стоит обратиться в хозяйственный суд с исковым заявлением. О том, как это сделать правильно, мы расскажем в наших следующих публикациях.

________________

* Рассмотреть особенности исполнительного производства по признанной претензии мы планируем в отдельной публикации.

** Включение 3% годовых в понятие "неустойка" сделано согласно письму Высшего хозяйственного суда Украины (ВХСУ) от 29.08.01 г. N 01-8/935 (п. 10), где разъясняется, что 3% годовых по своей правовой сути относятся к неустойке.

*** Такой вывод изложен в разъяснении В АСУ от 16.04.93 г. N 01-6/438 (п.11).

**** Статья 6 ХПК не требует обязательного указания в претензии банковских реквизитов ответчика. Однако практика свидетельствует о том, что данная информация бывает полезной.

***** Учитывая, что пеня предусмотрена договором, применять 3% годовых, по нашему мнению, нет оснований.

****** Порядок применения индекса инфляции в этом случае изложен в письме Верховного Суда Украины от 03.04.97 г. N 62-97 р. Так, если долг возник с 1 по 15 число месяца, то расчет индексов инфляции начинается с такого месяца. В нашем случае долг возник 10.08.01 г., а значит, в расчет принимаются индексы инфляции начиная с августа 2001 г.

******* По аналогии с определением месяца, начиная с которого происходит применение индексов инфляции, считаем: если претензия подана после 15 числа месяца, то индекс инфляции такого месяца принимается в расчет, а если до 15-го - последним индексом для расчета будет индекс инфляции предыдущего месяца. В нашем случае претензия составлена на 10.06.02 г. Стало быть, последним месяцем для расчета будет май 2002 года.

"Все о бухгалтерском учете" N 97 (765) от 23 октября 2002 г.

Документи що посилаються на цей