Полная тайна вкладов, то есть организации*...
Кое-что о банковской тайне
В одной детской песенке, помнится, были такие слова: "...Всем и каждому скажу, я секретов не держу. Я не шкаф и не музей - хранить секреты от друзей..." Детство незаметно прошло, а вот проблема - осталась. Многие из нас предпочитают хранить свои секреты при себе, никому их не доверяя. Правовой нигилизм, свойственный нашему поколению, еще не скоро сдаст свои позиции. Ведь для того чтобы общество поверило в силу закона, государство должно не только декларировать права и свободы граждан, но и научиться их соблюдать.
Институт банковской тайны, как нам кажется, никогда не вызывал у обладателей денежных знаков абсолютного доверия. И классический призыв государства "Граждане! Храните деньги в сберегательных кассах!" никак не способствовал возникновению доверительных отношений между вкладчиком и банком. В первую очередь, потому, что государство, активно призывая граждан доверить ему свои сбережения, не менее энергично и настойчиво старалось проконтролировать процесс "возникновения и накопления капиталов".
С тех пор, как Остап Бендер пообещал, что "заграница нам поможет", прошло немало времени. Многое изменилось в нашей стране, и деньги сегодня можно хранить не только в сберегательных кассах. Но нерушимость банковской тайны и поныне остается одним из основополагающих критериев выбора банкапартнера.
Современные банки отлично понимают, что интересы клиента надо защищать и не только стандартными методами. Так, АКБ "Правэкс-Банк" в феврале 1999 г. добился в судебном порядке признания недействительным приказа ГНАУ от 27.08.1998 г. N 415, которым был утвержден Порядок предоставления органам государственной налоговой службы учреждениями банков информации о наличии и движении средств на счетах клиентов (по требованию) и информации об осуществлении разовых денежных операций в больших размерах.
Высший арбитражный суд Украины напомнил ГНАУ, что в соответствии с ч.2 ст. 19 Конституции Украины органы государственной власти и местного самоуправления, их должностные лица обязаны действовать только на основании, в пределах полномочий и способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины. Действующая Конституция и законы Украины не давали ГНАУ полномочий на издание упомянутого акта.
Высший арбитражный суд Украины также указал ГНАУ на п.8 ст.92 Конституции Украины: исключительно законами Украины определяются правовые основы и гарантии предпринимательства. А банковская тайна, в соответствии с Законом Украины "О банках и банковской деятельности", и является одной из гарантий предпринимательской деятельности, предоставленной государством.
Значительным шагом на пути становления банковской системы Украины вообще (и института банковской тайны - в частности) стало принятие нового Закона Украины от 07.12.2000 г. N 2121-III "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон N 2121-III), который вступил в силу 17.01.2001 г. Не вдаваясь в подробности сравнительного анализа старого и нового вариантов Закона, отметим лишь некоторые прогрессивные моменты. Закон N 2121-III, в отличие от своего предшественника, более детально освещает вопросы, касающиеся банковской тайны и механизма ее раскрытия.
В соответствии с положениями ст.60 Закона N 2121-III банковской тайной является не любая информация относительно деятельности и финансового состояния клиента, а обладающая определенными признаками. В частности, такая информация подпадает под определение банковской тайны, если она стала известна банку в процессе обслуживания клиента и взаимоотношений с ним или третьим лицам при предоставлении услуг банка и если ее разглашение может причинить клиенту материальный или моральный вред. Информация о банках и клиентах, собираемая во время проведения банковского надзора, также является банковской тайной.
Банковской тайной, в частности, являются:
- сведения о состоянии счетов клиентов, в том числе состоянии корреспондентских счетов банков в Национальном банке Украины;
- операции, которые были проведены в пользу или по поручению клиента, осуществленные им сделки;
- финансово-экономическое состояние клиентов;
- системы охраны банка и клиентов;
- информация об организационно-правовой структуре юридического лица-клиента, его руководителях, направлениях деятельности;
- сведения относительно коммерческой деятельности клиентов или коммерческой тайны, любого проекта, изобретений, образцов продукции и другая коммерческая информация;
- информация относительно отчетности по отдельному банку, за исключением подлежащей опубликованию;
- коды, используемые банками для защиты информации. Положения ст. 61 Закона N 2121-III регламентируют обязательства банков, их должностных лиц и служащих по сохранению банковской тайны. Однако на практике применение этих положений затруднено несовершенством и неоднозначностью формулировок, используемых в Законе N 2121-III. Так, в ст.61 данного Закона, наряду с использованием термина "банковская тайна", употребляется и такое понятие как "конфиденциальная информация", но толкования этого понятия Закон не содержит.
НБУ в письме от 19.04.2001 г.N 18-112/1467-2599 разъясняет вопросы исполнения отдельных требований Закона N 2121-III. В соответствии с п. 7 указанного Письма для уяснения общего значения термина "конфиденциальная информация" следует руководствоваться положениями ст. 30 Закона Украины от 02.10.1992 г. N 2657-XII "Об информации". В аспекте применения Закона N 2121-III к конфиденциальной информации, которой обладают банки, следует относить любую информацию, неправомерное разглашение которой может причинить вред непосредственно банку. В соответствии с ч. 2 ст. 30 Закона Украины "Об информации" банки самостоятельно определяют перечень такой информации.
Порядок раскрытия банковской тайны определяется ст. 62 Закона N 2121-III, которая регламентирует, кому, на каких основаниях и в каком объеме банк может раскрыть информацию о юридических и физических лицах, содержащую банковскую тайну.
Согласно п.1 ч.1 ст.62 Закона N 2121-III указанная информация может быть раскрыта банком по письменному запросу или с письменного разрешения собственника такой информации. Под собственником информации, содержащей банковскую тайну, согласно ст.60 Закона N 2121-III следует понимать клиента банка. Статья 2 Закона N 2121-III определяет значение терминов, используемых в этом Законе: клиент банка - любое физическое или юридическое лицо, пользующееся услугами банка. Таким образом, клиентами банка (а значит, и собственниками информации) являются юридические и физические лица-субъекты предпринимательской деятельности, а также физические лица, не являющиеся субъектами предпринимательской деятельности. Интересно то, что нигде не упоминаются структурно обособленные подразделения юридического лица, не наделенные статусом юридического лица. Ведь такие субъекты также пользуются услугами банка, хотя и не подпадают под законодательное определение его клиента. Значит ли это, что информация относительно деятельности и финансового состояния таких лиц не является банковской тайной, и каким должен быть механизм ее раскрытия - вопрос открытый.
Если с предоставлением информации, содержащей банковскую тайну, по письменному запросу ее собственника все более-менее ясно, то те же действия банка, осуществляемые с письменного разрешения собственника информации, требуют более пристального внимания. В соответствии с п. 7 письма НБУ от 19.04.2001 г.N 18-112/1467-2599 под таким разрешением следует понимать изложенное в письменной форме согласие клиента банка на сообщение банком информации относительно него третьим лицам. Если разрешение предоставляется от имени юридического лица, оно должно быть подписано руководителем или уполномоченным им лицом и скреплено печатью юридического лица. Если разрешение дается физическим лицом, то оно должно быть подписано этим лицом и эта подпись должна быть удостоверена нотариально либо заверена руководителем банка или уполномоченным им лицом и скреплена печатью банка.
Согласно п.2 ч.1 ст. 62 Закона N 2121-III информация, содержащая банковскую тайну, может быть раскрыта банком по письменному требованию суда или по решению суда. Поскольку дальнейшие положения ч. 1 ст. 62 Закона N 2121-III касаются только субъектов предпринимательской деятельности, в отношении физических лиц, не являющихся предпринимателями, можно сделать своеобразный вывод. Только в порядке, предусмотренном п.1 и п.2 ч.1 ст. 62 Закона N 2121-III, банк может раскрыть информацию о физическом лице-"не предпринимателе". Налоговые органы, органы прокуратуры, СБУ, МВД (а также другие государственные органы, которые до вступления в силу Закона N 2121-III имели право на получение информации, содержащей банковскую тайну) могут получить такую информацию только с согласия такого лица или по решению суда.
Законом Украины от 10.01.2002 г. N 2922-III "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины в связи с принятием Закона Украины "О банках и банковской деятельности" в ст.14-1 Уголовно-процессуального кодекса (УПК) Украины были внесены соответствующие изменения. Упомянутая статья УПК содержит гарантии неприкосновенности жилья, охраны личной жизни граждан, тайны переписки, телефонных разговоров и телеграфных сообщений, банковских вкладов и счетов. В ст.66 УПК Украины, регламентирующей порядок сбора и предоставления доказательств по уголовному делу, также появились новые положения. Лицо, проводящее дознание, следователь, прокурор и суд по делам, находящимся в их производстве, вправе "... требовать от банков информацию, содержащую банковскую тайну, относительно...физических лиц в порядке и объеме, установленных Законом Украины "О банках и банковской деятельности".
Однако следует обратить внимание, что следователь может получить доступ к такой информации не только путем направления письменного запроса, но и путем проведения выемки документов, содержащих банковскую тайну. Статья 178 УПК Украины определяет порядок проведения выемки, в соответствии с которым такие процессуальные действия в отношении документов, составляющих банковскую тайну, проводятся только по мотивированному постановлению следователя с санкции прокурора или его заместителя и в порядке, согласованном с руководителем соответствующего учреждения (в данном случае банка). Таким образом, какое-либо участие суда в процессе раскрытия банковской тайны путем выемки соответствующих документов противоречит нормам Закона N 2121-III. __________________________
* Название - цитата из романа И. Ильфа и Е. Петрова "Двенадцать стульев".
"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов"
N 12 (326) от 25 марта 2002 г.
Подписной индекс 40783