Уставный фонд не сформирован в срок.
Ждать ли серьезных последствий
Вопрос, ставший темой нашей сегодняшней публикации, очень часто встречается в ваших письмах, уважаемые читатели. И, несмотря на вариации, суть его всегда остается неизменной. Он связан с применением ст.52 Закона Украины "О хозяйственных обществах" от 19.09.91 г. N 1576-XII (далее - Закон о хоэобществах), согласно которой "участник обязан полностью внести свой вклад не позднее года после регистрации общества. В случае невыполнения этого обязательства в установленный срокуча-стник, если иное не предусмотрено учредительными документами, платит за время просрочки 10 процентов годовых из недовнесенной суммы". А вариации бывают разные: от правомерности применения этой нормы до ответственности за ее несоблюдение; от налогового до бухгалтерского учета получаемых процентов.
Ниже мы постараемся осветить все, что так или иначе касается приведенного положения Закона о хозобществах.
Предположение о том, что ст.52 Закона о хозобществах (в части начисления 10-ти процентов годовых) устарела, может быть вызвано тем, что это одна из немногих норм Закона о хозобществах, которая сохранилась в своем первозданном виде еще с далекого 1991 года. Тем не менее она действует, а значит, должна соблюдаться. Что же представляют из себя "10%" с позиций гражданского законодательства?
В целом они вполне вписываются в то, что в договорном праве принято называть неустойкой. Как известно, в ст.204 Гражданского кодекса (далее - ГК Украины) есть два вида неустойки - штраф и пеня. Раз Закон о хозобществах определил, что неустойку за несформированный вовремя уставный фонд взимают в процентах от суммы долга за время просрочки, то ее можно считать пеней.
Почему речь зашла о договорном праве? Да потому, что взносы в уставный фонд являются обязательством, которое несет учредитель перед обществом в силу заключенного им учредительного договора. А последний, по всем признакам, - договор гражданско-правового характера*. Поэтому установленные Законом о хозобществах "10%" подчиняются общим правилам, изложенным в ГК Украины. Тут можно провести аналогии: если покупатель задерживает оплату по договору куплипродажи, он перечисляет продавцу пеню. То же и с учредительным договором: задержал взнос - уплати проценты.
Если уж быть до конца точным, положения ст.52 Закона о хоэобшествах применяют к обществу с ограниченной ответственностью (далее - ООО). Однако ссылка на эту статью есть и в ст.65, которая оговаривает общие понятия создания и деятельности общества с дополнительной ответственностью (далее ОДО). Так что платить неустойку в размере 10% будут не только нерадивые участники 000, но и их коллеги из ОДО. Схожее требование и в отношении акционерных обществ (далее - АО): по статье 33 Закона о хозобществах при неуплате в течение года после регистрации АО полной стоимости акций акционер, если иного не записано в уставе общества, уплачивает за время просрочки 10% годовых от суммы просроченного платежа. Поэтому можно сказать, что правило о 10%-ой неустойке применяют для трех категорий хозяйственных обществ: АО, 000 и ОДО. Участникам остальных обществ (полного и коммандитного) повезло больше.
Многие уже заметили, что применение пени по взносу в уставный фонд по Закону о хозобществах зависит от указаний в учредительных документах. То есть можно как изменить размер пени (в сторону уменьшения или увеличения), так и пол костью освободить от нее. Это, между прочим, соответствует нормам ст. 178 ГК Украины, по которым исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой (штрафом или пеней) согласно закону или договору.
Особенно интересно разобраться, как начисляют пеню на задолженность по взносам в уставный фонд, выраженную в денежной форме. По ГК Украины такую задолженность считают денежным обязательством. Должнику, просрочившему его
выполнение, по требованию кредитора (общества) следует заплатить сумму дол га с учетом индекса инфляции за все время просрочки, а также три процента годовых от просроченной суммы, если в законе или договоре нет другого размера процентов (ст.214 ГК Украины). На что нужно обратить внимание в этих положениях? Во-первых, уплачивают долг с учетом индекса инфляции только по требованию кредитора. Значит, если общество не требует такой уплаты (путем составления претензии и т.д.), то погашать долг можно без учета инфляции. Во-вторых, нормы о "трех процентах" в данном случае не применяют, т.к. в Законе о хозобществах иной размер - 10% годовых. В-третьих, Закон Украины "Об ответственности за несвоевременное исполнение денежных обязательств" от 22.11.96 г. N 543/96-ВР определяет, что размер пени за просрочку денежного обязательства по договору не может превышать двойной учетной ставки НБУ за период действия пени. Теперь можно сделать следующие выводы относительно ответственности за неуплату взноса в уставный фонд АО, 000, ОДО денежными средствами:
1. Если в учредительных документах не установлен размер пени, то применяют тот, который определен в Законе о хозобществах, - 10% годовых.
2. Если в учредительных документах есть размер пени, то ее максимальная величина ограничивается двойной учетной ставкой НБУ (это правил о действует л ишь относительно денежных вкладов в уставный фонд).
3. Для освобождения от ответственности можно включить в учредительный договор соответствующее положение (например, "проценты за невнесенный в установленные сроки вклад не начисляются").
Для взыскания пени ст.72 ГК Украины предполагает сокращенный срок исковой давности, составляющий шесть месяцев. Важная подробность - порядок расчета пени. Учитывая, что ее взимают за каждый день просрочки, на практике с подачи судебных органов** применяют такой механизм. Допустим, учредитель не вносит своего вклада в течение двух лет. Общество решило взыскать сумму вклада (с учетом пени) через суд. В исковом заявлении расчет пени выполняют за последние шесть месяцев, предшествующих подаче заявления.
Теперь о том, предусмотрена л и ответственность для самого хозобщества за вовремя несформированный уставный фонд. Сразу же опровергнем высказывания отдельных работников налоговых органов о том, что суммы вклада, внесенные после окончания срока, отведенного для формирования уставного фонда, считают безвозвратной финансовой помощью (безвозмездно предоставленными товарами) и включают в валовые доходы общества. Для этого нет никаких оснований. Ведь даже те средства (имущество), которые поступают на погашение просроченной задолженности по вкладу, все равно остаются средствами (имуществом), поступающими в виде инвестиций, которые не увеличивают валовых доходов по пп.4.2.5 Закона Украины "О налогообложении прибыли предприятий" в редакции от 22.05.97 г. N 283/97-ВР.
А в целом действующее законодательство вообще не предполагает возможности применения каких-либо штрафных санкций к обществу за вовремя несформированный уставный фонд. Любимая уловка налоговиков - отмена государственной регистрации - здесь не срабатывает. В п.33 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденного постановлением КМУ от 25.05.98 г. N 740, отсутствует такая причина отмены госрегистрации, как несформированный уставный фонд. Да и как можно в несоблюдении сроков погашения задолженности по взносам в уставный фонд винить общество. Его впору признать потерпевшей стороной. Ведь по причине невыполнения учредителем своих обязанностей3 оно недополучило часть собственного капитала. Более того, ст. 64 Закона о хозобществах прямо гласит о перспективе исключения из 000 участника, который систематически не выполняет своих обязанностей или выполняет их ненадлежащим образом. Так что виновное лицо в данном случае - участник. И именно он отвечает неустойкой за нарушение.
А теперь перейдем ктому. как отражают сум мы полученной 10%-ой пени в налоговом и бухгалтерском учете. Начнем с налогового. Согласно пп.4.1.6 Закона о прибыли в состав валового дохода включают суммы штрафов и/или неустойки или пени, полученных по решению сторон договора или по решению соответствующих госорганов, суда, арбитражного или третейского суда. Под это определение подпадает и названная нами неустойка. Следовательно, общество, получив от учредителя штрафные 10%, включает их в валовой доход (отражает в строке 8 2 приложения Е).
Естественно, сумма пени не подлежит обложению НДС, т.к. нет факта продажи товаров (работ, услуг), а значит, и нет объекта обложения НДС.
В бухгалтерском учете получение пени за несвоевременное погашение задолженности по взносам в уставный фонд будет отражено следующими записями:
Дт 311 (301) Кт 685 - на сумму полученной пени при зачислении средств на текущий счет (при внесении в кассу наличными);
Дт 685 Кт 746 - на сумму пени отражен операционный доход.
И последнее. На практике очень часто бывает, что общество хочет освободить учредителя от уплаты пени по Закону о хозобществах, а учредительные документы ничего подобного не содержат. Как быть в этой ситуации? Может ли учредитель просто не платить 10%-ую пеню, если общество от него этого не требует? Безусловно. Уплата пени - обязанность должника. Но требование о ее уплате является правом, но никак не обязанностью кредитора. В итоге: если общество не настаивает на уплате "10%", то вопрос можно решить мирным путем.
_______________
* Это подтверждает и ВАСУ (см. разъяснение ВАСУ от 12.09.96 г. N 02-5/334).
** См. п. 11 разъяснения ВАСУот 16.04.93 г. N 01-6/438.
*** В соответствии со ст. 11 Закона о хозобществах внесение вкладов в размере, порядке и средствами согласно учредительным документам является обязанностью участников общества.
"Все о бухгалтерском учете" N 102 (770) от 6 ноября 2002 г.