Комментарий к письму ГНА Украины
от 05.09.2002 г. N 162/2/24-1110
Письмо, конечно, отличное! Уже давно догадливые кредиторы бюджета, находящиеся в налоговом залоге и имеющие небольшие долги (то есть кредиторы, которые не боятся 100%-ного штрафа от суммы налогового долга), либо которые вообще не планируют рассчитываться с бюджетом в ближайшее время поняли: чем добиваться согласования операций по отчуждению с налоговым управляющим проще совершать их без согласования, - штраф-то Законом N 2181* предусмотрен один, а не за каждую операцию.
ГНАУ, разумеется, не могла оставить этих предприимчивых субъектов без своего внимания, в результате чего появилось на свет Письмо ГНЛУ от 05.09. 2002 г. N 162/2/24-1110, составленное, надо отдать должное налоговикам, в необычном для этого ведомства стиле: ГНАУ не безапеляционно утверждает, но просит помощи у Комитета Верховной Рады Украины (КВРУ) по вопросам финансов и банковской деятельности ответить на вопрос "как же применять санкции за неоднократное отчуждение активов без согласования с налоговым управляющим?".
КВРУ дает совершенно справедливый, законодательно обоснованный и очевидный ответ на этот вопрос: штраф один вне зависимости от количества "несогласованных" отчуждений, как это предусмотрено пп.17.1.8 п.17.1 ст.17 Закона N 2181, с чем и поздравляем всех налогоплательщиков, имущество которых в налоговом залоге.
Штраф - это не самое большое наказание, которое Закон налагает в этом случае: ведь для должностных лиц плательщика налогов, принявших решение об отчуждении активов, предусмотрена еще и "ответственность, установленная законодательством Украины за умышленное уклонение от налогообложения" (пп.8.6.4 п.8.6 ст.8 Закона N 2181), слово "уголовная" законодатели написать очевидно постеснялись. Оставим в стороне рассуждения о том, что Закон N 2181 - к специальный закон по вопросам налогообложения" - не может устанавливать основания для привлечения к уголовной ответственности: ни в силу общих принципов формирования ответственности в законодательстве, ни в силу здравого смысла, - а напомним нашим читателям аргументы, которые следует выдвигать в случае, если такая неприятность произойдет.
Итак, реально ли будет сотрудникам правоохранительных органов привлечь к уголовной ответственности за умышленное уклонение от налогообложения (ст.212 Уголовного кодекса Украины** от 05.04.2001 г., далее - УК) лиц, принявших
решение об отчуждении активов без получения согласия налогового органа.
Как видим, статьей 212 УК предусмотрено, что для квалификации деяния лица по данной статье необходимо наличие минимум двух составляющих:
а) умысла, который необходимо будет доказать;
б) фактического недопоступления в бюджет средств в значительных, крупных или особо крупных размерах, которое явилось следствием деяния лица, привлекаемого к уголовной ответственности.
Если в рассматриваемой ситуации с нарушением порядка осуществления операций с заложенными активами будет реально доказать умысел, то доказывание факта, что деяния лица привели к фактическому недопоступлению средств в бюджет, будет, по мнению автора, неразрешимой задачей для правоохранительных органов, так как само нарушение налогового законодательства (например - отчуждение объекта налогового залога без согласования с налоговым органом) прямо не влечет за собой недопоступления средств в бюджет.
Такие деяния могут косвенно повлиять на недопоступление средств исключительно в том случае, если после реализации объектов налогового залога, вырученные от такой реализации средства не полностью покроют налоговый долг плательщика налогов таким образом, что недоимка будет составлять значительный, крупный либо особо крупный размер (в соответствии со ст.212 УК). А ведь от возникновения права на налоговый залог до момента реализации его объектов может пройти достаточно длительный период времени, а также реализация может вообще не состояться! В момент совершения рассматриваемого нарушения налогового законодательства, даже совершенного с очевидным умыслом, достоверно не известно:
а) повлекут такие деяния недопоступление средств в бюджет или нет;
б) составит ли сумма недопоступления значительный, крупный либо особо крупный размер.
Таким образом, возбуждение уголовного дела по статье 212 УК по факту нарушения порядка осуществления операций с заложенными активами, до момента установления, что такие деяния повлекли недопоступление средств в бюджет в указанных размерах, является безосновательным, вследствие того, что в данном случае отсутствует состав преступления.
__________________
** Для справки.
Статья 212. Уклонение от уплаты налогов, сборов, иных обязательных платежей.
1. Преднамеренное уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей, которые входят в систему налогообложения, введенных в установленном законом порядке, совершенное должностным лицом предприятия, учреждения, организации, независимо от формы собственности или лицом, которое занимает ся предпринимательской деятельностью без создания юридического лица или любым другим лицом, которое обязано их уплачивать, если эти деяния привели к фактическому недопоступлению в бюджеты или государ ственные целевые фонды средств в значительном размере, - карается штрафом от трехсот до пятисот необлагаемых минимумов доходов граждан или лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью сроком до трех лет.
2. Те же деяния, соверешнные по предварительному сговору группой лиц, или если они привели к фактическому недопоступлению в бюджеты или государственные целевые фонды средств в крупном размере, - караются штрафом от пятисот до двух тысяч необлагаемых минимумов доходов граждан либо исправительными работами сроком до двух лет, либо ограничением свободы сроком до пяти лет, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью сроком до трех лет.
3. Деяния, предусмотренные первой или второй частями этой статьи, совершенные лицом, ранее судимым за уклонение от уплаты налогов, сборов, других обязательных платежей, или если они привели к фактическому недопоступлению в бюджеты или государственные целевые фонды средств в особенно крупном размере, - караются лишением свободы на срок от пяти до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью сроком до трех лет с конфискацией имущества.
4. Лицо, которое впервые совершило деяния, предусмотренные первой и второй частями этой статьи, освобождается от уголовной ответственности, если оно до привлечения к уголовной ответственности уплатило налога, сборы (обязательные платежи), а также возместило ущерб, нанесенный государству их несвоевременной уплатой (финансовые санкции, пеня).
Примечание. Под значительным размером средств следует понимать суммы налогов, сборов и других обяза тельных платежей, которые в тысячу и более раз превышают установленный законодательством необлага емый минимум доходов граждан; под крупным размером средств следует понимать суммы налогов, сборов и других обязательных платежей, которые в три тысячи и больше раз превышают установленный законода тельством необлагаемый минимум доходов граждан; под особо крупным размером средств следует понимать суммы налогов, сборов, других обязательных платежей, которые в пять тысяч и более раз превышают установленный законодательством необлагаемый минимум доходов граждан.
"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов"
N 43 (357) от 28 октября 2002 г.
Подписной индекс 40783