Комментарий к письму Главного контрольно-ревизионного
управления Украины от15.10.2002 г. N 13-14/1-668
Вопрос о том, привлекать или не привлекать бухгалтера - частного предпринимателя (ЧП) к административной и другой предусмотренной Законом ответственности, муссируется на страницах специализированных изданий уже более двух лет. Как это обычно и бывает в подобных случаях, ответы на него поступают самые разные и противоречащие друг другу. В связи с этим сложился миф о том, что бухгалтер-ЧП, ведущий бухгалтерский учет на предприятии по договору, не может быть привлечен к административной ответственности, ибо должностным лицом не является. Рассмотрим этот вопрос подробно.
В соответствии со ст. 14 Кодекса Украины об административных правонарушениях (КУоАП) от 07.12.1984 N 8073-X (с изменениями и дополнениями), за административные правонарушения несут ответственность и должностные лица" предприятий (учреждений, организаций). И среди бухгалтеров бытует мнение о том, что бухгалтер - ЧП не является должностным лицом на предприятии. На практике действительно к административной ответственности бухгалтеров-ЧП, ведущих учет на предприятии по договору, пока не привлекают. Это так называемая сложившаяся практика применения законодательства, которая, хотя и выгодна предпринимателям, но идет вразрез с законодательством. Такая практика будет продолжаться до того момента, пока некий сообразительный проверяющий не догадается вчитаться в формулировку понятия "должностное лицо" и не сделает правильные выводы. А ведь на самом-то деле бухгалтер, ведущий на предприятии учет по договору, "должностным лицом" такого предприятия как раз и является! Однако обо всем по порядку.
Итак, применительно к негосударственным предприятиям (учреждениям, организациям)* на сегодняшний день существует два определения понятия "должностные лица":
1. "Лица, постоянно либо временно осуществляющие функции представителей власти, а также занимающие постоянно либо временно на предприятиях, в учреждениях либо организациях независимо от формы собственности** должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных либо административно-хозяйственных обязанностей, или выполняющие такие обязанности по специальному полномочию" (Примечание 1 к ст.364 Уголовного кодекса (УК) Украины от 05.04.2001 N 2341-III). Рассмотрим вопрос о том, что относится к организационно-распорядительным и административно-хозяйственным обязанностям. Определений данным понятиям в УК Украины нет, однако они даны в п.2 Постановления Пленума Верховного суда Украины от 07.10.1994 N 12 "О судебной практике по делам о взяточничестве", которое на практике является законом для судей:
а) организационно-распорядительные обязанности - это функции по осуществлению руководства отраслью промышленности, трудовым коллективом, участком работы, производственной деятельностью отдельных работников на предприятиях, в учреждениях или организациях независимо от форм собственности; такие функции, в частности, выполняют руководители министерств, ведомств, государственных, коллективных или частных учреждений и организаций, их заместители, руководители структурных подразделений (начальники цехов, заведующие отделами, лабораториями, кафедрами, их заместители и др.), руководители участков работ (мастера, прорабы, бригадиры и др.);
б) административно-хозяйственные обязанности - это полномочия по управлению или распоряжению государственным, коллективным или частным имуществом (установление порядка его хранения, переработки, реализации, обеспечения контроля по этим операциям и т.п.); такие полномочия в том или ином объеме есть у начальников планово-хозяйственных, снабженческих, финансовых отделов и служб, их заместителей, заведующих составами, магазинами, мастерскими, ателье, их заместителей, руководителей отделов этих предприятий, ведомственных ревизоров и контролеров и др.
2. Второе определение "должностного лица" (приказ ГНАУ от 19.03.2001 N 113 "Об утверждении Порядка применения норм пункта 15.4 статьи 15 Закона Украины "О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами"), практически буква в букву повторяет первое.
Итак, то обстоятельство, что должность главного бухгалтера связана с выполнением как организационно-распорядительных, так и административно-хозяйственных обязанностей, не подлежит сомнению. В том случае, если бухгалтер предприятия занимает "должность", связанную с выполнением указанных обязанностей, он, очевидно, является должностным лицом. А вот подпадает ли бухгалтер-ЧП под категорию должностных лиц в том случае, если он ведет бухгалтерский учет по договору, - вопрос немаловажный! Очевидно, если дело станет за доказательством того, что бухгалтер-ЧП не относится к должностным лицам, то шансы на положительное для него решение невелики. Ведь несомненно то, что договор на ведение бухгалтерского учета частным предпринимателем и оформленные в соответствии с ним доверенности (об этом читайте ниже) - это и есть специальное полномочие на выполнение организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей. Следовательно, можно сделать неутешительный вывод о том, что на практике доказать, что бухгалтер-ЧП, ведущий учет по договору, не является должностным лицом вряд ли удастся. Итак, очевидно, что бухгалтер-ЧП, ведущий учет по договору, так же, как и штатный бухгалтер предприятия, в соответствии с действующим законодательством подлежит административной ответственности.
К административной ответственности бухгалтер-ЧП может быть привлечен по следующим статьям КУоАП:
- 155-1 "Нарушение порядка проведения расчетов с потребителями";
- 164 "Нарушение порядка занятия предпринимательской или хозяйственной деятельностью";
- 164-1 "Уклонение от представления декларации о доходах";
- 164-2 "Нарушение законодательства по финансовым вопросам";
- 164-4 "Несвоевременная сдача выручки";
- 165-1 "Уклонение от регистрации в органах Пенсионного фонда Украины, Фонда социального страхования Украины плательщиков обязательных страховых взносов и нарушение порядка исчисления и уплаты взносов на социальное страхование";
_______________________
* Для государственных структур существует, свое определение "должностного лица", существенно отличающееся от определения должностного лица для негосударственных структур - руководители и заместители руководителей государственных органов и их аппарата, другие государственные служащие, на которых законами или другими нормативными актами возлагается осуществление организационно-распорядительных и консультативно совещательных функций (Закон Украины от 16.12.1993 N 3723-XII "О государственной службе" (с изменениями и дополнениями)).
** Очевидно, данное определение "должностного лица" следует применять и к государственным предприятиям (учреждениям, организациям) с учетом ограничений, предусмотренных Законом Украины "О государственной службе".
"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов"
N 47 (361) от 25 ноября 2002 г.
Подписной индекс 40783