Административный арест активов: как и когда это происходит.
Предупреждения и рекомендации
С принятием Закона Украины "О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами" от 21.12.2000 г. N 2181-III (далее - Закон N 2181) появилось много новых налоговых понятий и терминов, один из которых - административный арест активов. От слова " арест" (пусть даже административный) становится как-то неуютно. Он ассоциируется с 15-ю сутками, штрафом и прочими малоприятными для человека вещами. Однако согласно Закону N 2181 объектом административного ареста являются активы налогоплательщика, что тоже не очень приятно, ведь ограничиваются ваши права по распоряжению собственным имуществом.
Что же такое административный арест активов и когда его применяют?
По определению статьи 9 3акона N 2181 административный арест активов налогоплательщика - это исключительный способ обеспечения возможности погашения его (налогоплательщика) налогового долга (см. пп.9.1.1). Он заключается в том, что налогоплательщику запрещено совершать какие-либо действия в отношении арестованных активов, кроме их охраны, хранения, поддержания в функциональном и качественном состоянии. У юридических лиц под арест могут попасть любые активы (денежные средства на банковских счетах, товары на складе, основные фонды и т.п.). У физического лица независимо оттого, является оно субъектом предпринимательской деятельности или нет, могут арестовать любые активы (проще говоря, имущество), кроме тех, которые не подлежат аресту в соответствии с законодательством* (см. пп.9.1.3). Арест активов может быть:
- условным, когда активы не изымают, а оставляют у владельца, так сказать, на ответственном хранении. Ответственность за сохранность несет владелец. Какие-либо действия в отношении арестованных активов он может производить только с разрешения налогового органа, наложившего арест;
- полным, когда владелец всецело лишен права распоряжаться арестованными активами. При этом активы могут временно изымать или не изымать. Если их все-таки изъяли, то ответственность за сохранность активов несет орган, принявший решение об изъятии.
Прежде чем перейти к основаниям для применения ареста активов напомним, что приказом ГНАУ от 25.09.01 г. N 386 утвержден Порядок применения административного ареста активов налогоплательщиков (далее - Порядок), который обеспечивает практическое применение положений ст.9 Закона N 2181. Не лишним будет повторить, что административный арест активов - мера исключительная. Основания для возможного применения административного ареста активов приведены в пп.9.1.2 п.9.1 ст. 9 Закона N 2181.
Итак, применить административный арест к активам налогоплательщика можно, когда:
1) налогоплательщик нарушил правила отчуждения активов, предусмотренные п.8.5 (зашита интересов кредиторов) ст.8 Закона N2181. В соответствии с этим обстоятельством арест на активы налогоплательщика может быть наложен за невыполнение действий, сопутствующих налоговому залогу, а именно: налогоплательщик, активы которого находятся в налоговом залоге, письменно не уведомил своих следующих кредиторов** о налоговом залоге своих активов, а также не возместил кредиторам убытков, которые могут возникнуть у них в связи с таким неуведомлением. Что касается первой части этого нарушения, то здесь просто невыполнены формальности. А вот вторая - уже более серьезная, ведь речь идет о возмещении убытков. Конкретный размер убытков может быть определен только по свершившемуся событию, так сказать, post factum. До этого же величина убытков условна, потому что никто не знает, когда закончится налоговый залог. Вряд ли налоговый орган сможет точно определить размеры убытков кредиторов. Да и станет ли он это делать? Понятно, что без самого кредитора этот вопрос так и останется открытым;
2) физическое лицо, имеющее налоговые долги, выезжает за границу. Вполне логичный шаг, если бюджетный должник надумает сбежать. Но тут без присмотра органов или бдительных соседей за таким физлицом никак не обойтись. Поэтому, решив дать отдых телу и душе на теплом песочке Средиземноморья, позаботьтесь о том, чтобы окончание отпуска не омрачилось фиолетовой печатью на дверях вашей квартиры;
3) налогоплательщик, который получил налоговое уведомление или имеет налоговый долг, признан неплатежеспособным по обязательствам, отличным от налоговых, т.е. по искам контрагентов (кредиторов), кроме случаев, когда в отношении такого налогоплательщика введен мораторий на удовлетворение требований кредиторов в связи с делом о банкротстве. Оговорка понятна, т.к. действие моратория распространяется и на налоговые долги. Нет смысла арестовывать то, что невозможно арестовать до решения хозяйственного суда. Возбуждению производства по делу о банкротстве всегда сопутствует введение моратория***. Поэтому чтобы при менить это основание для ареста активов, нужно выполнить много дополнительных условий. Кроме того, законодательством Украины вообще не предусмотрена возможность признания лица неплатежеспособным иначе, как в процедуре банкротства;
4) налогоплательщик отказывается от проведения документальной проверки при наличии v проверяющих законных основан и и для такой проверки или препятствует обсле-дованию помещений, используемых для получения доходов, или не допускает проверяющих к ЭККА и аналогичным компьютерным системам, весокассовым комплексам, системам штрихового кодирования. Комментарий здесь один - убедитесь, что у пришедших проверять есть все законные основания проводить такую проверку, прежде всего удостоверения на проведение плановой или внеплановой проверки. Обязательно попросите заполнить журнал посещений вашего предприятия контролерами. В общем, выполните все формальности. Вы имеете право не допускать контролеров к проверке, если удостоверения оформлены не должным образом или контролеры не желают заполнять журнал посещений;
5) у налогоплательщика нет свидетельства о регистрации субъекта предпринимательской деятельности, специальных разрешений (лицензий) на ее осуществление, торговых патентов, сертификатов соответствия ЭККА. компьютерных систем. К сожалению, здесь не делают разницы между тем, нет у вас документов вообще или вы просто сейчас не имеете их при себе. Когда этих документов не существует в природе, тогда и говорить не о чем. Другое дело, когда их нет при вас во время проверки. А такое действительно может быть: свидетельство или лицензия находится на перерегистрации или продлении, а, может, у нотариуса, чтобы оформить копии. Однако в такой ситуации все легко выяснить и, как правило, инцидент исчерпывается достаточно быстро. Сложнее, когда необходимые документы временно недоступны, скажем, при сопровождении груза на территории Крыма потребовали предъявить документы, находящиеся в киевском офисе. Катастрофа? Вовсе нет. Запаситесь надлежаще заверенными копиями. Этого может быть достаточно, если не вообще, то хотя бы, так сказать, для начала разговора. Тем более, что налоговая милиция или другой контролирующий орган, используя компьютерную базу данных, достаточно быстро проверит, есть ли у вас государственная регистрация или регистрация налогоплательщиком. Всем понятно: если у вас нет с собой паспорта, то это не означает, что вы не гражданин Украины. Но все же рассчитывать на лояльность контролера не стоит. То, что у вас нет (даже временно) перечисленных выше документов, может служить основанием для ареста. Однако бесспорный мотив для ареста активов - отсутствие таких документов;
6) лицо не зарегистрировано как налогоплательщик в органе государственной налоговой службы, если такая регистрация является обязательной в соответствии с законом, или когда налогоплательщик. который получил налоговое уведомление или имеет налоговый долг, осуществляет действия по переводу активов за пределы Украины, их сокрытию или передаче другим лицам.
Заметим, что перечень, который мы предложили вашему вниманию, неисчерпывающий. Без предварительного установления владельца (без дополнительного разбирательства) могут быть арестованы:
- товары, которые изготовляют, хранят, перемещают или реализуют с нарушением правил, определенных таможенным законодательством или законодательством по вопросам налогообложения акцизным сбором;
- товары, в том числе валютные ценности, которые продают с нарушением порядка, установленного законодательством.
В приведенных случаях аресту активов может предшествовать временное задержание. Напомним, что временно задержать активы может не только налоговая милиция, но и другие правоохранительные органы, разумеется, в пределах их компетенции. Это - милиция, таможенные органы, прокуратура, СБУ.
Теперь поговорим о применении административного ареста активов (для удобства введем сокращение - ААА).
Выше было сказано, что ААА - мера исключительная. Поэтому прежде чем принять решение о применении ААА, нужно выполнить некоторые обязательные процессуальные действия, без которых арест просто невозможен.
Пунктом 9.3 Закона N 2181 предусмотрены два варианта процедуры принятия решения о применении ААА: по представлению налоговой милиции и на основании протокола о временном задержании активов, составленного правоохранительными органами. Обе процедуры во многом повторяют друг друга, но есть и отличия.
Начнем с первой процедуры. Здесь следует знать, что ААА может быть применен ТОЛЬКО на основании представления подразделения НАЛОГОВОЙ МИЛИЦИИ. Другими словами, инициатором АМ в рассматриваемой процедуре может быть ТОЛЬКО НАЛОГОВАЯ МИЛИЦИЯ. Упомянутое представление имеет строго утвержденную форму**** и, кроме прочих необходимых сведений, должно содержать информацию о наличии у налогоплательщика активов, которые находятся во владении, распоряжении или пользовании других лиц. Это означает, что под арест могут попасть не только имеющиеся в наличии, но и переданные, скажем, по договору комиссии или аренды активы налогоплательщика. Нетрудно догадаться, чем это обстоятельство грозит комиссионеру. Срок подготовки и предъявления представления Законом N 2181 не оговаривается. На основании представления руководитель (его заместитель) налогового органа принимает или не принимает решение о применении ААА. Любое из решений регистрируют в специальном журнале*****. Регистрационная запись должна содержать:
- номер, дату и время вынесения решения;
- дату и время поступления представления подразделения налоговой милиции о применении ААА;
- должность, звание, Ф.И.О. руководителя подразделения налоговой милиции;
- общую стоимость {в гривнях) активов;
- что подлежит аресту (перечень материальных ценностей);
- обстоятельства, в соответствии с которыми налагается арест;
- дату и номер протокола административного ареста;
- вид административного ареста;
- особые отметки.
В последней графе журнала регистрации записывают мотивы отказа, если решение 00 ААА не принято, или документы, дающие право применить ААА, если такое решение принято.
Слово "время" мы выделили умышленно, чтобы обратить на него ваше внимание. Ведь при ААА именно фактор времени играет решающую роль, т.к. срок выполнения всех процессуальных действий (в том числе и предельный срок содержания активов под арестом по решению налогового органа) исчисляют часами. Принять решение по представлению налоговой милиции руководитель налогового органа (его заместитель) должен до 24-00 (до полуночи) рабочего дня, следующего заднем подачи (регистрации) представления налоговой милиции.
Решение о применении ААА вручают лично или отсылают заказным письмом:
- банкам, обслуживающим "провинившегося" налогоплательщика, с требованием временно прекратить активные операции (операции по перечислению денежных средств с расчетного счета) по его расчетным счетам. Исключение составляют платежи в счет погашения налогового долга, налоговых обязательств и платежи по исполнительным документам, вступившим в законную силу до момента наступления права налогового залога. Для налогоплательщика это означает полное отлучение от коммерческой деятельности;
- налогоплательщику, с требованием временного запрета на отчуждение его активов;
- другим, выявленным налоговой милицией, лицам, во владении, распоряжении или пользовании которых находятся активы налогоплательщика, с требованием временного запрета на их отчуждение.
Приняв решение о применении ААА, руководитель назначает исполнителя решения.
Итак, описанная процедура применения ААА сопряжена с исполнением ряда формальностей, соблюдение или несоблюдение которых накладывает отпечаток на дальнейший ход дела. Согласитесь, что, выполняя рутинную работу (опись активов или первичных документов), каждый может допустить неточность (ошибку), которая в дальнейшем ляжет в основу вашей жалобы. Попав в подобную ситуацию, наберитесь терпения, требуйте строгого соблюдения процедуры. Тем более что исполнитель обязан до начала проведения описи разъяснить под роспись ваши права.
Процедура ареста активов по причине нарушения таможенных правил и законодательства об акцизном сборе отличается от первой лишь проведением. Прежде всего - это документ, на основании которого может быть применен ААА. Его называют протоколом временного задержания активов. Форма протокола утверждена постановлением КМУ от 26.10.01 г. N 1412. Его составляют в двух экземплярах, и он должен содержать:
- информацию о причинах задержания со ссылкой на норму закона;
- опись активов с указанием их количества и признаков;
- информацию о лице, у которого такие товары изымаются, перечень прав и обязанностей таких лиц, возникших в связи с изъятием.
Временно задержать активы может любой правоохранительный орган на основании нарушений, приведенных выше.
Руководитель правоохранительного органа, в чьем подчинении находится лицо, составившее протокол, должен незамедлительно (потелефону, факсу или лично) связаться с руководителем налогового органа (его заместителем), на территории которого произведено задержание, и проинформировать его о составлении такого протокола. Последний на основании протокола, не позднее 24 часов рабочего дня, следующего за днем составления протокола, должен принять решение о применении ААА или отказе в его применении. В журнале регистрации должна быть сделана соответствующая запись. Фактически время, отпущенное на принятие решения по применению ААА, ограничено не полуночью рабочего дня, а окончанием рабочего дня налогового органа.
Решение о применении ААА должно быть немедленно вручено лицам, указанным в протоколе, без соблюдения формальностей, предусмотренных пп.9.3.1 Закона N 2181 (напомним: письмо в банк, письмо налогоплательщику, письмо лицам, у которых временно находятся активы налогоплательщика). Если нельзя сразу вручить решение, то его вывешивают на специальной доске налоговых объявлений и считают немедленно врученным. В этом состоит второе отличие от стандартной процедуры.
В случае отказа в применении ареста или несоблюдения предельных сроков принятия такого решения активы автоматически освобождают от временного задержания без всякого документального оформления.
Действия налогового органа после принятия решения по рассматриваемой процедуре ААА не описаны Законом N 2181. По логике назначают исполнителя решения с делегированием ему полномочий и обязанностей как и при стандартной процедуре. Правда, непонятно, делает ли исполнитель повторную опись уже описанных протоколом активов и попадают ли под арест другие активы налогоплательщика (не попавшие в протокольную опись).
Безусловно, для налогоплательщика важное значение имеет срок содержания под арестом его активов. ААА может быть наложен на срок до 96 часов от времени принятия решения об аресте. Этот срок может быть продлен судом или хозяйственным судом в зависимости от того, каким лицом является налогоплательщик - физическим или юридическим, по представлению руководителя налогового органа (его заместителя), если для этого (по его мнению) есть достаточные основания. Чтобы принять решение по представлению налогового органа, суду дается 48 часов с момента получения такого представления.
Но здесь есть одна неясность. Понятие "административный арест активов" введено Законом N 2181 для решения чисто налоговых вопросов. Каких-либо изменений хозяйственного или гражданского законодательства за этим не последовало, понятие АМ в процессуальном праве не появилось. Суды попрежнему применяют "арест активов" как запрет на отчуждение, и обжаловать его можно только в судебном порядке. А административный арест активов, согласно Закону 2181, может быть обжалован в административном порядке по правилам, применяемым к обжалованию налоговых обязательств, определенных налоговым органом. Поэтому суд может продлить не ААА, как написано в Законе N 2181, а срок действия самого решения налогового органа. Анализируя ст.9 Закона N 2181, приходим к выводу, что избежать ареста активов при наличии представления налоговой милиции или протокола о временном задержании активов практически невозможно. О причинах, приведших к такому выводу, скажем ниже.
Несмотря на обилие формальностей, процесс этот очень скоротечный. Напомним, что счет идет на часы, поэтому и действовать надо оперативно.
Арест активов не может продолжаться бесконечно. Эту исключительную меру как раз и применяют, чтобы ускорить возврат налогового долга. Поэтому наступает время, когда арест все-таки снимут. Освобождение активов из-под ареста происходит в случаях (п.9.5 Закона N 2181):
- отмены решения руководителя налогового органа (его заместителя). Отменить решение может суд (хозяйственный суд), сам налоговый орган или налоговый орган высшего уровня в порядке административного обжалования по жалобе налогоплательщика. Во всех случаях отмены решения руководителя налогового органа о применении ААА налоговый орган высшего уровня обязан провести служебное расследование в отношении мотивов применения ААА, а по результатам расследования "родитель" такого решения может быть привлечен к дисциплинарной или административной ответственности. Поскольку решение отменено, значит, лицо, наложившее арест, действовало незаконно. Признаваться в этом никому не хочется. Часто это и является причиной, по которой протокол о временном задержании активов или представление налоговой милиции превращается в решение о применении ААА;
- погашения налогоплательщиком налогового долга. Оно и понятно: нет предмета спора - нет и самого спора. Погашение налогового долга подтверждается наличием в обслуживающем банке платежного поручения налогоплательщика на списание сумм налогового долга или исполнением банком других расчетных или исполнительных документов, касающихся списания средств в бюджет;
- ликвидации налогоплательщика, в том числе по процедуре банкротства;
- предоставления третьим лицом доказательств того, что арестованные активы принадлежат ему, а не "провинившемуся" налогоплательщику;
- окончания предельных сроков наложения ареста;
- принятия судом (хозяйственным судом) решения о приостановке исполнения административного ареста в соответствии с законодательством по вопросам банкротства;
- предъявления налогоплательщиком необходимых регистрационноразрешительных документов (свидетельств о регистрации, патентов, лицензий, сертификатов и т.п.), которых не было на момент принятия решения о применении ААА.
Здесь есть одна оговорка. Если активы до применения ААА уже находились в налоговом залоге, то после того, как отменили арест, их опять возвращают в налоговый залог. Происходит это на основании абзаца "е" пп.8.7.1 ст. 8 Закона N 2181.
Несмотря на суровость ст.9 Закона N 2181, в ней все же предусмотрена возможность обжаловать решение о применении ААА. Порядок обжалования такой же, как и при апелляционном согласовании сумм налоговых обязательств. Вкратце этот порядок выглядит так: в течение 10 дней с момента принятия решения вы можете обжаловать его в налоговый орган, принявший решение, этот в течение 20 дней обязан дать вам ответ. Если ответ вас не удовлетворяет, то по той же схеме и в те же сроки можно обратиться в налоговый орган высшего уровня. И так вплоть до Государственной налоговой администрации Украины. Если и в последней налоговой инстанции принимается решение не в вашу пользу, то остается только суд (хозяйственный суд). Помните: обращаясь в суд, уже нельзя будет провести административное обжалование или прекратить его на основании пп.5.2.4 Закона N 2181. Хотя административное обжалование носит тут скорее номинальный характер. Судите сами. Срок действия ААА (если суд не продлит его действие) - 96 часов. Даже если вы очень быстро подали жалобу, все равно налоговый орган рассмотрит ее в течение 20 дней. Допуская, что решение примут в вашу пользу, напрашивается вывод: бороться придется не с самим арестом, а с его возможными последствиями. Поэтому такое обжалование имеет смысл, если налогоплательщик намерен воспользоваться пп.9.3.6 Закона N 2181, который дает ему право на возмещение убытков и неимущественного (морального) ущерба, причиненных ему в результате неправомерного применения ААА. Решение о возмещении может принимать суд (хозяйственный суд) по вашему заявлению (иску).
Прежде чем поставить точку, скажем следующее: никогда не паникуйте. Серьезная ситуация требует не менее серьезного анализа. Из-за паники на корабле потери, как правило, бывают гораздо большими. И самое главное, Боже вас упаси допустить переход процесса административного в процесс уголовный. Граница между ними зыбкая и одна-единственная гривня может сыграть роковую роль.
_________________
* См. приложение к Закону Украины "Об исполнительном производстве" от 21.04.99 г. N 606-XIV.
** То есть кредиторов, обязательства перед которыми возникли после возникновения налогового залога.
**** Приложение 1 к Порядку.
***** Приложение 3 к Порядку.
"Все о бухгалтерском учете" N 113 (781) от 4 декабря 2002 г.