Комментарий к письму Госкомпредпринимательства Украины
от 15.10.2002 г. N 1-221/5509
В новом письме Госкомпредпринимательства опять обращается к проблеме проверок, проводимых налоговыми органами. Наиболее знаковым в нем является напоминание о том, что порядок проверок субъектов предпринимательской деятельности - физических лиц, являющихся плательщиками единого налога, содержится не только в Указе N 817*, но и в Законе о РРО**. Рассмотрим данный вопрос более подробно.
Учитывая, что пренебрежение законодательством при проведении проверок частных предпринимателей приобретает массовый характер, им необходимо знать следующее.
Как правило, проверки предпринимателей развиваются по стандартному сценарию. Вначале некие личности закупают определенное количество товара, затем достают из карманов удостоверения сотрудников налоговой милиции и объявляют, что ими была проведена контрольная закупка. Потом следует заявление о начале проверки исполнения "действующего законодательства", после чего - требование предоставить документы на право занятия предпринимательской деятельностью. В данном случае знание предпринимателями своих прав во многом поможет им защититься от незаконных действий.
В Законе Украины от 16.05.1996 г. N 203/96-ВР "О государственной налоговой службе в Украине" не предусмотрено право сотрудников налоговой инспекции (в том числе и сотрудников налоговой милиции) проводить какие-либо контрольные закупки. Право проверять документы есть, право получать копии документов упоминается, а вот о праве проведения контрольных закупок ничего не сказано. Нет такого права у налоговой милиции и согласно Закону УССР от 20.12.1990 N 2135-XII "О милиции" (с изменениями и дополнениями).
Такое право появляется только у органа дознания - налоговой милиции, - и лишь в случае проведения оперативно-розыскной работы (согласно п.2 ч. 1 ст.8 Закона Украины от 18.02.1992 N 2135-ХП "Об оперативно-разыскной деятельности", с изменениями и дополнениями). Однако следует знать, что согласно ч.З ст.9 данного Закона, без вынесения постановления о заведении оперативно-разыскного дела проводить оперативно-разыскные мероприятия запрещено.
Таким образом, сам факт проведения контрольной закупки (то есть проведения оперативно-разыскных мероприятий) в отношении предпринимателя физического лица является поводом для обращения в прокуратуру.
Во-вторых, особенности проверки частных предпринимателей - плательщиков единого налога определены Законом о РРО.
Согласно ст. 15 Закона о РРО, контроль за соблюдением порядка проведения расчетов за товары (услуги) осуществляют органы Государственной налоговой службы путем проведения плановых либо внеплановых проверок в соответствии с законодательством Украины. Данный тезис на первый взгляд не содержит ничего нового, а Указом N 817 установлен порядок и основания.
Однако в Законе о РРО появились новшества, касающиеся оснований для проведения проверок частных предпринимателей - плательщиков единого налога, дополняющие положения Указа о мерах по дерегулированию и фактически устанавливающие особый порядок проведения проверок частных предпринимателей.
Так, ст. 16 Закона о РРО регламентировано, что внеплановые проверки лиц, использующих упрощенную систему налогообложения в соответствии с пунктами 5-9 ст.9 данного Закона, могут осуществляться исключительно на основании постановления следователя, органа дознания либо по решению суда.
Данная норма, не известная большинству предпринимателей, может и должна быть использована как мера противодействия незаконным действиям сотрудников контролирующих органов.
Перед началом проверки сотрудники налоговой инспекции обязаны расписаться в журнале регистрации проверок. Это регламентировано п.7 Указа о мерах по дерегулированию. Расписываясь в этом Журнале, во второй графе "Цель и характер проверки", они вынуждены сделать только одну из двух возможных записей, терминологически определенных Законом о РРО, - проверка "плановая" либо "внеплановая".
Начинать плановую проверку с неожиданного визита нельзя, поскольку, согласно п.2 Указа N 817, право на ее проведение появляется только в случае письменного уведомления проверяемого субъекта о дате ее начала не менее чем за десять дней. Кроме того, согласно ч.2 ст. 16 Закона о РРО, такая проверка осуществляется не чаще одного раза по результатам отчетного календарного года. Но что важно - не ранее сроков, определенных законодательством для подачи частным предпринимателем - плательщиком единого налога годового налогового отчета (декларации). Следовательно, частный предприниматель до подачи годового отчета - фигура неприкасаемая и в плановом порядке непроверяемая: проверять можно только факты его деятельности и его хозяйственные операции за прошлый отчетный период (год).
Второе допустимое название проверки - "внеплановая". Однако, как было указано ранее, проведение проверок данного вида возможно исключительно на основании постановления следователя, органа дознания либо по решению суда, которое проверяющие должны предъявить при проведении проверки. Если же пришедшие отказываются от росписи в журнале регистрации проверок с попыткой объяснить свое намерение провести проверку на словах и "на пальцах", то в соответствии п. 7 Указа N 817, частный предприниматель (как и любой другой хозяйствующий субъект) имеет право не допускать этих лиц к проведению проверки.
Проверка у частного предпринимателя даже его свидетельства об уплате единого налога является проверочным действием, то есть проверкой, которая может быть только одного из двух указанных в Законе о РРО видов и проводиться исключительно на определенных Законом о РРО основаниях, указанных выше. Регистрация же проверки (даже и в таком случае) в журнале регламентирована Указом о мерах по дерегулированию и является обязательной. Кроме этого, согласно распоряжению ГНАУ от 20.05.1997 N 89-р "Об удостоверении на проверку", каждый сотрудник государственной налоговой службы, принимающий участие в проверках субъектов предпринимательской деятельности, обязан иметь персонально оформленное удостоверение на проверку. Пунктом 3 данного распоряжения регламентировано: "Работники без надлежаще оформленного удостоверения на проверку не имеют права принимать участие в проверках субъектов предпринимательской деятельности".
Вопросы о правомерности Порядка периодичности проверок и проведения обследований производственных, складских, торговых и других помещений, утвержденного приказом ГНАУ от 30.07.1998 N 371 которым сотрудники налоговых органов реально руководствуются при проведении проверок, поднятый Госкомпредпринимательства в комментируемом письме пока что вынесем за скобки, ибо реально повлиять на его применение (пусть даже неправомерное) мы (да и никто) не в силах. Соответствующий комментарий по данному вопросу вскоре появится на страницах "Экспресса".
________________
* Указ Президента Украины от 23.07.1998 N 817/98 "О некоторых мерах по дерегулированию предпринимательской деятельности" (с дополнениями и изменениями; далее - Указ N 817).
** Закон Украины от 06.07.1995 N 265/95-ВР "О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг" (с изменениями и дополнениями; далее - Закон о РРО).
"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов"
N 49 (363) от 9 декабря 2002 г.
Подписной индекс 40783