Как профессионалы с профессионализмом борются
Нужна ли лицензия на торговлю векселями
Основные нормативные документы
1. Закон о госрегулировании рынка ценных бумаг - Закон Украины от 30.10.1996 N 448/96-ВР "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине" (с изменениями и дополнениями).
2. Указ N 142 - Указ Президента Украины от 14.02.1997 N 142/97 "О Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку" (с изменениями и дополнениями).
3. Решение ГКЦБиФР N 321 - Решение Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 29.10.2002 N 321 "Об определении операций, которые не относятся к торговле ценными бумагами как виду профессиональной деятельности" (приводится после статьи).
Кто ж из нас, добропорядочных налогоплательщиков, операциями с векселями не занимался - да почти все этим грешат! И ведь что они (налоговики, территориальные отделения Госкомиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (ГКЦБиФР) иже с ними) придумали: говорят, что операции с векселями - это тоже операции с ценными бумагами, а коли так, то и лица, их осуществляющие в существенных объемах (каких - ГКЦБиФР вам скажет сама), должны быть зарегистрированы как торговцы ценными бумагами, получить лицензию, сдавать всевозможную отчетность и т.п. Так ли это на самом деле, или может, отдельные сотрудники данных государственных органов на местах не всегда следуют генеральной линии руководства - в этом вопросе и решил разобраться автор настоящей статьи.
Об отнесении векселей к ценным бумагам
В действующем законодательстве Украины на сегодняшний день отсутствует согласованность между отраслями законодательства: если, например, в налоговой отрасли права вексель является долговым обязательством, то законодательство, регулирующее рынок ценных бумаг, относит вексель к ценным бумагам.
Итак, в ст.З Закона Украины от 18.06.1991 М 1201-XII "О ценных бумагах* и фондовой бирже" вексель признается одним из видов ценных бумаг.
Об отнесении операций с векселями к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Санкции
В соответствии с п. 57 ст. 9 Закона Украины от 01.06.2000 N 1775-111 "О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности", профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг относится к категории лицензируемых видов хозяйственной деятельности. Осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг без лицензии является основанием для применения органами ГКЦБиФР следующих санкций:
штраф, налагаемый на хозяйствующего субъекта, в размере до 5000 НМД (абзац третий ст. 14 Закона о госрегулировании рынка ценных бумаг): такой штраф взыскивается исключительно в судебном порядке по заявлению ГКЦБиФР, как предусмотрено ст. 14 данного Закона, следовательно, у хозяйствующего субъекта существуют возможности для защиты своих интересов в судебном порядке; по общему правилу, применяемому в хозяйственном процессе, доказывание правомерности своих действий будет возложено на истца (орган ГКЦБиФР), который будет представлять суду доказательства законности применения таких санкций;
штраф, налагаемый на должностное лицо (очевидно - руководителя хозяйствующего субъекта, действующего без лицензии), в размере от 20 до 50 НМД (абзац второй ст. 13 Закона о госрегулировании рынка ценных бумаг).
Лицензии предоставляются ГКЦБиФР в порядке, предусмотренном Лицензионными условиями осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденными приказом Госкомпредпринимателъства и ГКЦБиФР Украины от 14.03.2001 М 49/60.
Таким образом, вопрос о том, является ли рассматриваемая деятельность субъекта хозяйствования профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, становится определяющим.
Перечень видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг определен в ст.4 Закона о госрегулировании рынка ценных бумаг:
торговля ценными бумагами;
депозитарная деятельность;
расчетно-клиринговая деятельность;
деятельность по управлению ценными бумагами;
деятельность по управлению активами;
деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг;
деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.
Очевидно, спорным вопросом является лишь отнесение к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг операций по торговле ценными бумагами. Итак, в соответствии с абзацем вторым ст. 4 данного Закона, к торговле ценными бумагами относится: "осуществление гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, которые предусматривают оплату ценных бумаг против их поставки новому владельцу на основании договоров поручения или комиссии за счет своих клиентов (брокерская деятельность) или от своего имени и за свой счет в целях перепродажи третьим лицам (дилерская деятельность), кроме случаев, предусмотренных законодательством". Таким образом, критериями отнесения операций к торговле ценными бумагами, которые осуществляются хозяйствующим субъектом от своего имени, являются:
гражданско-правовой договор, на основании которого право собственности на ценные бумаги перешло к новому владельцу;
перепродажа ценных бумаг третьим лицам.
Итак, наиболее типичной связкой, удовлетворяющей обоим указанным критериям, является: получение векселей от эмитента в расчет за поставленные товары (работы, услуги) с последующей передачей векселей третьим лицам. Операции по предъявлению векселя к платежу эмитенту векселя не являются "перепродажей ценных бумаг третьим лицам", а значит не выступают "торговлей ценными бумагами".
Однако для того чтобы признать осуществляемые хозяйствующим субъектом операции относящимися к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (и, следовательно, определить, что такой субъект нуждается в получении лицензии), необходимо соответствие операций двум условиям одновременно:
удовлетворение их критериям, определенным статьей 4 Закона о госрегулировании рынка ценных бумаг;
соответствие их условиям профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (абзац шестой ст.1 данного Закона).
Указанные операции с векселями соответствуют критериям, предъявляемым ст.4 Закона. Определим, подпадают ли они под действие абзаца шестого ст.1, согласно которому "профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг предпринимательская деятельность по перераспределению финансовых ресурсов при помощи ценных бумаг и организационному, информационному, техническому, консультационному и другому обслуживанию выпуска и обращения ценных бумаг, которая является, как правило, исключительным или преобладающим видом деятельности".
Критерием преобладания некоторого вида деятельности над всеми другими видами деятельности предприятия, следует признать наличие дохода от такого вида деятельности в размере более 50% общего дохода предприятия за отчетный период (год). Доход признается критерием в силу того обстоятельства, что получение дохода является целью деятельности предприятия, что предусмотрено п.1 ст.1 Закона Украины от 27.03.1991 М 887-XII "О предприятиях в Украине".
Следовательно, если доход от операций хозяйствующего субъекта по получению векселей от эмитента в расчет за поставленные товары (работы, услуги) с последующей передачей векселей третьим лицам превысит 50% годового дохода, то такой субъект будет являться субъектом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и ему необходимо будет получить лицензию.
А если доход от таких операций не превышает 50% годового дохода предприятия, то такая деятельность не является ни профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, ни торговлей ценными бумагами, так как является "случаем, предусмотренным законодательством" (последняя фраза абзаца второго ст.4 Закона о госрегулировании рынка ценных бумаг), исключающим вид деятельности из числа операций по торговле ценными бумагами как вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Правовой анализ решения ГКЦБиФР N 321 Как предусмотрено п. 13 ст.8 Закона о госрегулировании рынка ценных бумаг и п. 14 ст.5 Указа N 142, ГКЦБиФР имеет право разрабатывать и утверждать обязательные для исполнения нормативные акты исключительно по вопросам, отнесенным к ее компетенции. Правовые рамки компетенции ГКЦБиФР определены следующими положениями законодательных актов:
ст. 8 Закона о госрегулировании рынка ценных бумаг;
ст. 4 и 5 Указа N 142. Ни первый, ни второй законодательный акт не относят к компетенции ГКЦБиФР определение критериев отнесения операций субъектов хозяйственной деятельности к профессиональной деятельности на рынке ценны*: бумаг, особенно если этот вопрос уже урегулирован действующим законодательством.
Таким образом, решение ГКЦБиФР N 321 не является нормативным актом, обязательным для исполнения, так как оно издано по вопросу, не отнесенному к компетенции ГКЦБ и ФР законодательством.
"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов" N 4 (370),
27 января 2003 года
Подписной индекс 40783