Ценные бумаги - актуальные вопросы
Основные нормативные документы
1 ГК УССР - Гражданский кодекс УССР.
2. Закон о налогообложении прибыли - Закон Украины "О налогообложении прибыли предприятий" в редакции от 22.05.1997 N 283/97-ВР (с изменениями и дополнениями).
3. Закон о государственном регулировании рынка ценных бумаг - Закон Украины от 30.10.1996 N 448/96-ВР "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине" (с изменениями и дополнениями).
4. Закон N 539-XIV - Закон Украины от 23.03.1999 N 539-XIV "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины".
5. Закон о приватизации госимущества - Закон Украины "О приватизации государственного имущества" в редакции от 19.02.1997 N 89/97-ВР (с изменениями и дополнениями).
6. Указ Президента N 142 - Указ Президента Украины от 14.02.1997 N 142/97 "О Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку" (с изменениями и дополнениями).
7. Декрет N 13-92 - Декрет КМУ от 26.12.1992 N 13-92 "О подоходном налоге с граждан" (с изменениями и дополнениями).
8. П(С)БУ 12 - Положение (стандарт) бухгалтерского учета 12 "Финансовые инвестиции", утвержденное приказом Минфина Украины от 26.04.2000 N 91 (с изменениями и дополнениями).
Вопросы, связанные с приобретением и продажей ценных бумаг как физическими, так и юридическими лицами, несмотря на некоторое послеприватизационное затишье на рынке ценных бумаг, продолжают оставаться актуальными. И в первую очередь наших коллег заинтересует, очевидно, налоговая сторона этого вопроса. Ведь не для кого не секрет, что, как правило, разница между ценой покупки и ценой продажи ценных бумаг является весьма и весьма существенной. Анализу аспектов обложения подоходным налогом таких операций у физических лиц; вопросам налогообложения прибыли, отражению таких операций в бухгалтерском учете предприятий и посвящена эта статья.
Проблема 1. Физическое лицо приобрело акции на вторичном рынке ценных бумаг (не у эмитента, а у третьего лица), которые затем продает. Что является объектом обложения подоходным налогом с граждан в данном случае?
Очевидно, данная операция подпадает под абз.4 ст. 13 Декрета N 13-92, а не под пп."е" п.1 ст.5 данного Декрета. Такой вывод можно сделать на основании следующего принципа толкования законодательства: "частная и специальная норма закона имеет приоритет перед общей". Руководствуясь этим принципом, следует сделать вывод о том, что норма Декрета N 13-92, регулирующая порядок налогообложения операций по купле-продаже ценных бумаг, является специальной по отношению к норме Декрета N 13-92, регулирующей налогообложение операций по отчуждению имущества. Поскольку понятие "имущество" является более широким, чем понятие "ценные бумаги": ценные бумаги следует рассматривать как составляющую имущества.
Подтверждением такой точки зрения является и тот факт, что как пп."е" п.1 ст.5 Декрета N 13-92, так и абз.4 ст.13 введены одним и тем же законодательным актом: Законом N 539-XIV. Что свидетельствует о том, что замысел законодателя состоял в выделении специальной нормы, регулирующей налогообложение ценных бумаг.
Также следует обратить внимание на то, что Конституционный суд Украины рассматривал Закон N 539-XIV на предмет соответствия Конституции Украины (решение Конституционного суда Украины от 05.04.2001 N З-рп/2001) и оставил без изменений те его положения, которыми были внесены указанные изменения в Декрет N 13-92. В п.2 данного решения Конституционного суда также значится, что доход гражданина, полученный от операций по продаже ценных бумаг (кроме операций, предусмотренных абз. 2 пп."з" п.1 ст. 5 Декрета N 13- 92), является объектом обложения подоходным налогом.
На основании этого можно сделать вывод о том, что к этим операциям следует применять именно абз.4 ст.13 Декрета N 13-92 от 26.12.1992 N 13-92 "О подоходном налоге с граждан" (с изменениями и дополнениями). Однако поскольку основополагающим законодательным актом в Украине по вопросам налогообложения на сегодняшний день является Закон Украины от 21.12.2000 N 2181-III "О порядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственными целевыми фондами" (с изменениями и дополнениями), то при решении вашего вопроса можно использовать и его положения. В соответствии с пп.4.4.1 "Конфликт интересов" данного Закона, "в случае если норма закона или иного нормативно-правового акта, изданного на основании закона, или если нормы разных законов или разных нормативно-правовых актов допускают неоднозначную (множественную) трактовку прав и обязанностей плательщика налогов или контролирующих органов, вследствие чего есть возможность принять решение в пользу как плательщика налогов, так и контролирующего органа, решение в пределах апелляционного согласования принимается в пользу плательщика налогов". Таким образом, в процессе апелляционного согласования решение по данному вопросу может быть принято и в пользу налогоплательщика.
Проблема 2. Заключен форвардный контракт, согласно которому работники приватизируемого предприятия (продавца форвардного контракта) получают от торговца ценными бумагами (покупателя форвардного контракта) денежные средства в расчет за акции предприятия, которые будут переданы торговцу ценными бумагами в будущем.
На момент заключения форвардного контракта продавец не обладает правами собственности на такие акции. Работники предприятия (продавца форвардного контракта) приобретают права собственности на акции предприятия в соответствии со ст.25 Закона о приватизации госимущества, предусматривающей льготный порядок приобретения ценных бумаг. Работниками предприятия (продавца) в соответствии с заключенным форвардным контрактом полученные акции передаются покупателю форвардного контракта.
Юридически форвардный контракт, как следует из его определения, данного в пп. 1.5.1 п. 1.5 ст.1 Закона о налогообложении прибыли является договором купли-продажи (ст.224 ГК УССР). Как следует из смысла гл.20 ГК, стороны договора купли-продажи (покупатель и продавец) действуют от своего имени и за свой счет. Продавец форвардного контракта в собтветствии с условиями такого контракта приобретает право собственности на переданные ему покупателем денежные средства с момента такой их передачи вне зависимости от сроков передачи акций покупателю. Таким образом, можно сделать вывод о том, что форвардный контракт и договор купли-продажи акций в процессе приватизации предприятия не имеют юридической связи друг с другом: в каждом таком договоре стороны действуют от своего имени и за свой счет. То есть приобретенные работниками предприятия в процессе его приватизации акции, которые также выступают предметом форвардного контракта, заключенного работниками с торговцем ценными бумагами ранее, были приобретены такими работниками предприятия за собственные средства.
Как предусмотрено абз.2 пп."з" п.1 ст.5 Декретах" 13-92, в совокупный налогооблагаемый доход граждан не включаются доходы, полученные от отчуждения акций: приобретенных работниками предприятия, которое приватизируется, в пределах льготного приобретения за собственные средства; лицами, определенными ст.25 Закона о приватизации госимущества(1). Статья 25 устанавливает следующий перечень работников приватизируемого предприятия, для которых предусмотрены льготы по приобретению акций:
каждому работнику предприятия, иму щество которого приватизируется, предоставляется право на первоочередное приобретение акций, сумма номинальных стоимостей которых составляет 45 необлагаемых налогом минимумов доходов граждан;
руководители, их заместители, главные специалисты и руководители структурных под разделений предприятий, а также диспетчеры предприятий энергетики, их структурных единиц и подразделений имеют право на дополнительное приобретение акций открытых акционерных обществ, которые создаются в процессе приватизации и корпоратизации предприятий, на которых они работают, на общую сумму 5% уставного фонда общества.
При этом цена одной акции при льготной продаже, предусмотренной этой статьей, устанавливается на уровне половины номинальной стоимости акции.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что если при приобретении акций работниками предприятия требования ст.25 Закона о приватизации госимущества соблюдались, то доход, полученный от продажи работниками таких акций на условиях форвардного контракта, не включается в налогооблагаемый доход таких граждан, то есть обложению подоходным налогом не подлежит.
Проблема 3. Юридическое лицо приобретает ценные бумаги (акции) на вторичном рынке по цене 2 грн. за штуку. Номинальная стоимость акции составляет 10 грн. за штуку. В данном случае в бухгалтерском учете приобретенные акции отражаются в соответствии с П(С)БУ 12. Цена, по которой акций должны быть отражены в бухгалтерском учете, как предусмотрено п.4 П(С)БУ 12, определяется исходя из цены приобретения. То есть акции номинальной стоимостью 10 грн., приобретенные по цене 2 грн. за штуку, отражаются в бухгалтерском учете по 2 грн.
Вследствие того что акции были приобретены на вторичном рынке, они подпадают под определение "товары" (п.1.6 ст.1 Закона о налогообложении прибыли). Следовательно, операция по их приобретению является объектом обложения НДС в соответствии спп.3.1.1п.3.1 ст.З Закона Украины от 03.04.1997 N 168/97- ВР "О налоге на добавленную стоимость" (с изменениями и дополнениями).
Учет валового дохода и валовых расходов по операциям с акциями ведется в соответствии с п.7.6 ст.7 Закона о налогообложении прибыли по каждому виду ценной бумаги.
Проблема 4. Отнесение векселей к ценным бумагам. В действующем законодательстве Украины на сегодняшний день отсутствует согласованность между отраслями законодательства: если, например, в налоговой отрасли права вексель является долговым обязательством, то законодательство, регулирующее рынок ценных бумаг, относит вексель к ценным бумагам.
Итак, в соответствии со ст.З Закона Украины от 18.06.1991 N 1201-XII "О ценных бумагах и фондовой бирже" (с изменениями и дополнениями), вексель признается одним из видов ценных бумаг.
В соответствии с п. 57 ст.9 Закона Украины от 01.06.2000 N 1775-III "О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности" (с изменениями и дополнениями), далее - Закон о лицензировании, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг относится к категории лицензируемых видов хозяйственной деятельности.
Осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг без лицензии является основанием для применения органами Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку (ГКЦБиФР) следующих санкций:
1. Штраф, налагаемый на хозяйствующего субъекта, в размере до 5000 НМД (абз.З ст. 14 Закона о государственном регулировании рынка ценных бумаг). Такой штраф взыскивается исключительно в судебном порядке по заявле нию ГКЦБиФР, как предусмотрено ст. 14 данного Закона. Следовательно, у хозяйствующего субъекта существуют возможности для защиты своих интересов в судебном порядке. По общему правилу, применяемому в хозяйственном процессе, доказывание правомерности сво их действий будет возложено на истца (орган ГКЦБиФР), который будет представлять суду доказательства законности применения таких санкций.
2. Штраф, налагаемый на должностное лицо (очевидно, руководителя хозяйствующего субъекта, действующего без лицензии), в раз мере от 20 до 50 НМД (абз. 2 ст. 13 Закона о государственном регулировании рынка ценных бумаг).
Лицензии предоставляются ГКЦБиФР в порядке, предусмотренном совместным приказом государственного комитета по вопросам регуляторной политики и предпринимательства и ГКЦБиФР от 14.03.2001 N 49/60 "Об утверждении Лицензионных условий осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг" (с изменениями и дополнениями).
Таким образом, вопрос о том, является ли рассматриваемая деятельность субъекта хозяйствования профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, является определяющим.
Перечень видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг определен в ст.4 Закона о государственном регулировании рынка ценных бумаг:
торговля ценными бумагами;
депозитарная деятельность;
расчетно-клиринговая деятельность;
деятельность по управлению ценными бумагами;
деятельность по управлению активами;
деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг;
деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.
Очевидно, спорным вопросом является лишь отнесение к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг операций по торговле ценными бумагами. Итак, в соответствии с абз.2 ст.4 данного закона, к торговле ценными бумагами относится: "осуществление гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, которые предусматривают оплату ценных бумаг против их поставки новому владельцу на основании договоров поручения или комиссии за счет своих клиентов (брокерская деятельность) или от своего имени и за свой счет в целях перепродажи третьим лицам (дилерская деятельность), кроме случаев, предусмотренных законодательством". Таким образом, критериями отнесения операций к торговле ценными бумагами, которые осуществляются хозяйствующим субъектом от своего имени, являются:
гражданско-правовой договор, на основании которого право собственности на ценные бумаги перешло к новому владельцу;
факт перепродажи ценных бумаг третьим лицам.
Итак, наиболее типичной связкой, удовлетворяющей обоим указанным критериям, и относящейся к торговле ценными бумагами, является: получение векселей от эмитента в расчет за поставленные товары (работы. УСЛУГИ) с последующей передачей векселей третьим липам. Операции по предъявлению векселя к платежу эмитенту векселя не являются "перепродажей ценных бумаг третьим лицам", а значит не выступают "торговлей ценными бумагами".
Однако для того, чтобы признать осуществляемые хозяйствующим субъектом операции относящимися к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и, следовательно, определить, что такой субъект нуждается в получении лицензии, необходимо соответствие операций двум условиям одновременно:
удовлетворение их критериям, определенным ст.4 Закона о государственном регулировании рынка ценных бумаг;
соответствие их условиям профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (абз.6 ст.1 данного Закона).
Указанные операции с векселями соответствуют критериям, предъявляемым ст.4 Закона. Определим, подпадают ли они под действие абз.6 ст.1.
"Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг - предпринимательская деятельность по перераспределению финансовых ресурсов при помощи ценных бумаг и организационному, информационному, техническому, консультационному и другому обслуживанию выпуска и обращения ценных бумаг, которая является, как правило, исключительным или преобладающим видом деятельности" (абз.6 ст.1 Закона о государственном регулировании рынка ценных бумаг).
Критерием преобладания некоторого вида деятельности над всеми другими видами деятельности предприятия следует признать доход от такого вида деятельности в размере более 50% общего дохода предприятия за отчетный период (год). Доход признается критерием в силу того обстоятельства, что получение дохода является целью деятельности предприятия, что предусмотрено п.1 ст.1 Закона Украины от 27.03.1991 N 887-XII "О предприятиях в Украине" (с изменениями и дополнениями).
Следовательно, если доход от операций хозяйствующего субъекта по получению векселей от эмитента в расчет за поставленные товары (работы. УСЛУГИ) с последующей передачей векселей третьим липам превысит 50% годового дохода, то в таком случае он будет являться субъектом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и ему необходимо будет получить лицензию.
А если доход от таких операций составляет менее 50% годового дохода предприятия, то такая деятельность не является ни профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг; ни торговлей ценными бумагами, так как является "случаем, предусмотренным законодательством" (последняя фраза абз.2 ст.4 Закона о государственном регулировании рынка ценных бумаг), исключающим вид деятельности из числа операции по торговле ценными бумагами как вида профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Как предусмотрено п. 13 ст.8 Закона о государственном регулировании рынка ценных бумаг и п.14 ст.5 Указа Президента N 142, ГКЦБиФР имеет право разрабатывать и утверждать обязательные для исполнения нормативные акты исключительно по вопросам, отнесенным к ее компетенции. Правовые рамки компетенция ГКЦБиФР определены следующими положениями законодательных актов:
ст.8 Закона о государственном регулировании рынка ценных бумаг;
ст.4 и 5 Указа Президента N 142. Ни первый, ни второй законодательный акт не относят к компетенции ГКЦБиФР вопросы определения критериев отнесения операций субъектов хозяйственной деятельности к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, особенно если этот вопрос уже урегулирован действующим законодательством.
Оптимист убежден, что всегда найдется кто-то, кто возьмется за самую тяжелую и неинтересную работу, а пессимист убежден, что этим кем-то будет он.
Таким образом, небезызвестное решение ГКЦБиФР от 29.10.2002 N 321 "Об определении операций, которые не относятся к торговле ценными бумагами как виду профессиональной деятельности" не является нормативным актом, обязательным для исполнения, так как издано по вопросу, не отнесенному к компетенции ГКЦБиФР законодательством.
1 - С 20.03.1997 название Закона Украины от 04.03.1992 N 2163-XII "О приватизации имущества государственных предприятий" (с изменениями и дополнениями) в соответствии с Законом Украины от 19.02.1997 N 89/97-ЕР изложено в следующей редакции: "О приватизации государственного имущества".
"Экспресс анализ законодательных и нормативных актов",
N 24(390), 16 июня 2003 г.
Подписной индекс 40783