Некоторые вопросы
лицензирования и патентования
Основные нормативные акты
1. Закон о лицензировании - Закон Украины от 01.06.2000 N 1775-111 "О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности" (с изменениями и дополнениями).
2. Закон о патентовании - Закон Украины от 23.03.1996 N 98/96-ВР "О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности" (с изменениями и дополнениями).
3. Приказ N 6/18 - Приказ Госкомпредпринимательства и Минстата Украины от 16.01.2001 N 6/18 "Об утверждении Лицензионных условий осуществления хозяйственной деятельности по предоставлению услуг по перевозке пассажиров и грузов автомобильным транспортом".
У наших коллег нередко возникают вопросы: какие виды деятельности подлежат лицензированию и патентованию, можно ли при условии строгого соблюдения действующего законодательства избежать получения лицензии или оформления патента на некоторые виды деятельности? Действительно, в некоторых случаях, такая возможность существует: двум весьма "популярным" среди предпринимателей видам деятельности - автотранспортным перевозкам пассажиров и "бильярдным" услугам, а также описанию возможностей, которые существуют по их "нелицензированию" и "непатентованию", и посвящается настоящий материал.
Уже традиционно, следуя принципу "полного и всестороннего анализа", разберемся, в чем заключается экономическая и юридическая сущность процедур лицензирования и патентования. Юридическая сущность процедуры лицензирования заключается в проверке компетентным органом лицензирования квалификационных, организационных, технологических и других условий осуществления предпринимательской деятельности на предмет их соответствия установленным законодательством требованиям. Лицензированию подлежат наиболее "опасные" для потребителя товары, работы, услуги; основным законодательным актом, регулирующим данный вопрос, является Закон о лицензировании.
Процедура патентования предполагает выдачу уполномоченным государственным органом за плату разрешения хозяйствующему субъекту осуществлять определенные виды деятельности, считающиеся особенно рентабельными (например, торговля, игорный бизнес); основной нормативный акт, регулирующий вопросы патентования - Закон о патентовании).
Бильярд.
Субъект предпринимательской деятельности хотел бы, параллельно с основным видом деятельности, предоставлять своим клиентам возможность играть в бильярд. Необходимо ли получать лицензию и патент на такой вид деятельности?
Некоторые специалисты склонны полагать, что к "бильярдным" услугам следует применять п.29) "Организация и содержание тотализаторов, игорных заведений, выпуск и проведение лотерей" ст.9 Закона о лицензировании. На сегодняшний день законодательно утвержденного определения понятия "игорное заведение" нет. Однако содержавшееся в ныне не действующем приказе Лицензионной палаты от 11.09.1998 N 86 определение его* исключало организацию игры на бильярдных столах из понятия "игорное заведение"**. По причине отсутствия в действующем законодательстве Украины определения понятия "игорное заведение", а также исходя из лексического смысла данного понятия (приведенного справочно в Приказе Киевского городского совета), мы с неизбежностью приходим к выводу о том, что предоставление для игры бильярдного стола и инвентаря, результатом которой не может стать выплачиваемый игрокам выигрыш, нет законных оснований рассматривать как "организация игорного заведения". В данном случае хозяйствующий субъект лишь предоставляет во временное пользование клиентам за плату (т. е. передает внаем) стол и инвентарь для игры в бильярд!
Практика выдачи лицензий также свидетельствует о том, что на оказание услуг по предоставлению во временное пользование за плату бильярдного стола и инвентаря для игры лицензии не выдаются!
Относительно патентования деятельности по предоставлению клиентам субъекта предпринимательской деятельности бильярдного стола и инвентаря для игры в бильярд необходимо отметить следующее:
- в соответствии со ст.5 Закона о патентовании операции по предоставлению услуг в сфере "игорного бизнеса"*** (в соответствии с п.2 данной статьи организация игр на бильярде к "игорному бизнесу" относится) подлежат патентованию; торговый патент X выдается сроком на один год, стоимость его для каждого бильярдного стола-, в соответствии с п.З ст.5 данного Закона, составляет 600 грн.;
- однако в том случае, если бильярдные столы используются в качестве спортивного инвентаря спортивным клубом (который не является субъектом предпринимательской деятельности), а клиентам предоставляются во временное пользование за плату, то необходимости в оформлении патента нет в силу того, что Закон о патентовании (как это вытекает из его преамбулы****) распространяет свое действие исключительно на субъектов предпринимательской деятельности;
- дополнительным подтверждением справедливости вышеуказанной точки зрения выступает и Письмо Госкомпредпринимательства от 25.04.2003 N 2635 (см. после статьи);
- таким образом, зарегистрированная в органах местного самоуправления неприбыльная организация - спортивный бильярдный клуб - освобождается от
необходимости оформлять патенты на принадлежащие ей бильярдные столы даже и в случае предоставления их, а также игорного инвентаря, внаем клиентам субъекта предпринимательской деятельности;
- порядок регистрации неприбыльной организации- спортивного клуба аналогичен регистрации хозяйствующего субъекта.
Транспортные услуги
Гостиничный комплекс оказывает услуги своим постояльцам по доставке их транспортом гостиницы из аэропорта, железнодорожного вокзала в гостиницу и обратно, услуги по перевозке клиентов по городу по их заказу. Подлежит ли такая деятельность обязательному лицензированию?
Предоставление автотранспортных услуг содержит признаки лицензируемых видов деятельности, предусмотренных п.33 "предоставление услуг по перевозке пассажиров и грузов автомобильным транспортом общего пользования (кроме предоставления услуг по перевозке пассажиров и их багажа на такси)" и п.34 "Предоставление услуг по перевозке пассажиров и их багажа на такси" ст.9 Закона о лицензировании и, следовательно, подлежат лицензированию.
При принятии решения о получении лицензии на осуществление данного вида деятельности необходимо учитывать следующее:
а) выдача лицензий осуществляется Государственным департаментом автомобильного транспорта (Укравтотрансом) в соответствии с Лицензионными условиями осуществления хозяйственной деятельности по предоставлению услуг по перевозке пассажиров и грузов автомобильным транспортом, утвержденными приказом N 6/18;
б) однако при определенных условиях существует возможность избежать процедуры лицензирования --в соответствии с пп.1.5 п.1 Лицензионных условий не подлежат лицензированию услуги по перевозке пассажиров и грузов "служебными автомобилями за исключением перевозок, которые осуществляются на коммерческой основе*****".
Таким образом, для того чтобы указанные виды услуг по перевозке пассажиров и грузов не подлежали лицензированию, необходимо их удовлетворение следующим необходимым критериям:
- автомобили, которыми осуществляется перевозка, должны являться служебными автомобилями, т. е. находиться в собственности субъекта предпринимательской деятельности;
- перевозка пассажиров и грузов должна осуществляться бесплатно (например, гостиница гарантирует клиенту, оплатившему услуги определенного спектра, либо всем клиентам без исключения в качестве бесплатной услуги перевозку из аэропорта в гостиницу и обратно и т.п.);
- безусловно, в том случае, если перевозка клиентов гостиницы и принадлежащего им багажа осуществляется на платной основе (пассажир расплачивается отдельно за каждую перевозку или стоимость перевозки входит в стоимость путевки и это четко и недвусмысленно разъясняется клиенту****** , то такая деятельность подлежит обязательному лицензированию в соответствии с приказом N 6/18.
____________________________
* Приказ Лицензионной палаты от 11.09.1998 N 86 "Об утверждении Инструкции об условиях и правилах осуществления предпринимательской деятельности (лицензионные условия) по созданию и содержанию игорных заведений, организации азартных игр и контроле за их соблюдением".
"... Игорное, заведение - отдельное помещение или строение с игорным залом для посетителей (кроме игровых автоматов и бильярдных столов), в которых осуществляются или проводятся азартные игры, в т.ч. с использованием животных, птиц, насекомых и т. д., разрешенных для содержания..."
** Справочно интересным является и определение понятия "игорное заведение", содержащееся в действующих. Правилах осуществления хозяйственной деятельности по организации и содержанию тотализаторов, игорных заведений в г. Киеве, утвержденных приказом Киевского городского совета от 27.03.2003 N 345/505:
игорное заведение - отдельное помещение или строение с игорным залом (залами) для посетителей, в которых осуществляются или проводятся азартные игры (абзац тринадцатый п. 1.2 Правил);
азартной игрой не считается игра на бильярде... если единственным возможным выигрышем является дополнительная бесплатная игра на данном устройстве. Исходя из данных норм Правил однозначно следует вывод о том, что место для игры на бильярде, где устроитель игр не выплачивает участникам денежные или вещные выигрыши, "игорным заведением" не является.
*** Закон Украины от 23.03.1996 N 98/96-ВР "О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности" (с изменениями и дополнениями).
"...2. Под игорным бизнесом в этом Законе следует понимать деятельность, связанную с организацией казино, других игорных мест (домов), игровых автоматов с денежным или имущественным выигрышем, проведением лотерей (кроме государственных) и розыгрышей с выдачей денежных выигрышей в наличной или имущественной форме..."
**** Закон Украины от 23.03.1996 N 98/96-ВР "О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности" (с изменениями и дополнениями).
"Этот Закон определяет порядок патентования... деятельности по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса и бытовых услуг, которая осуществляется субъектами предпринимательской деятельности..."
***** Понятие "на коммерческой основе" по смыслу тождественно понятию "предпринимательская деятельность", в данном случае, очевидно, означает перевозку пассажиров и грузов служебными автомобилями за плату.
****** Бесплатную услугу, предоставляемую клиенту пансионата, достаточно сложно отличить от услуги, входящей в стоимость путевки (если приобретшему путевку предоставляется по ней несколько видов услуг). Мы полагаем, что достаточным критерием их различия является информирование клиента о том, за какие услуги он платит (т. е. что входит в стоимость путевки), а какие услуги предоставляются ему безвозмездно за счет пансионата и в стоимость путевки не входят!
Экспресс анализ законодательных и нормативных актов,
N 33-34 (399-400), 18 августа 2003,
Подписной индекс 40783