Момент окончания истечения 90-дневного срока
по импортным операциям.
В соответствии со ст. 4 Закона Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте" нарушение резидентами Украины, производящими импортные операции на условиях отсрочки поставки, сроков поставки - 90 дней с момента осуществления авансового платежа, влечет за собой взыскание пени за каждый день просрочки в размере 0,3 % от суммы таможенной стоимости
недопоставленной продукции. Поскольку указанным законом конкретно не оговорен момент окончания истечения 90-дневного срока, то возникают различные варианты толкования этого момента государственными органами.
Точка зрения читателей, являющихся субъектами ВЭД
Как указано в налоговом разъяснении по применению норм ст. 4 Закона Украины от 23.09.94 г. N 185 "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте", в случае нарушения резидентами сроков расчетов при выполнении импортных контрактов, утвержденном приказом ГНАУ от 23.10.02 г. N 505 (далее - Разъяснение), в соответствии со ст. 1 Закона Украины "О внешнеэкономической деятельности" моментом осуществления импорта является:
- момент пересечения товаром таможенной границы Украины;
- переход права собственности на указанный импортируемый товар от продавца к покупателю.
При этом никаких приоритетных или дополнительных условий квалификации юридического события как момента импорта Закон не оговаривает. Более того, ст. 1 того же Закона определяет, что импорт товаров - это покупка украинскими субъектами внешнеэкономической деятельности у иностранных субъектов хозяйственной деятельности товаров с ввозом или без ввоза этих товаров на территорию Украины.
Таким образом, можно сделать вывод, что момент осуществления импорта не может быть однозначно связан с фактическим пересечением товара таможенной границы Украины, поскольку Закон допускает покупку товара "без ввоза этих товаров на территорию Украины", что логично корреспондируется с определением момента осуществления импорта как момента перехода права собственности на товар от продавца к покупателю (например, на условиях EXW, FCA). В этом случае требования налоговых органов о том, что "датой импорта следует считать дату поступления товара на таможенную территорию Украины, фактического пересечения им таможенной границы Украины, что подтверждается проставлением оттиска штампа на CMR, товаросопроводительных документах и означает начало пребывания товара под таможенным контролем, но при обязательном наличии ГТД типа IM-40", на наш взгляд, являются односторонним толкованием ст. 1 вышеупомянутого Закона. Тем более требования об обязательном наличии на момент проведения документальной проверки надлежаще оформленной (т.е. оформленной полностью, а не находящейся в стадии оформления) ГТД являются необоснованными.
Правовое заключение относительно применения
ст. 4 Закона Украины "О порядке расчетов в иностранной валюте"
Мы, безусловно, согласны с мнением о том, что налоговое разъяснение по этому вопросу, утвержденное приказом ГНАУ от 23.10.02 г. N 505, не основано на нормах действующего законодательства. Изложенный в этом разъяснении вывод о том, что моментом осуществления импорта в целях применения ст. 4 Закона Украины "О порядке расчетов в иностранной валюте" является исключительно ввоз товара на таможенную территорию Украины, засвидетельствованный надлежаще оформленной ГТД, является односторонним и узким толкованием законодательных норм.
В целях опровержения этого вывода, действительно, следует опираться на норму ст. 1 Закона Украины "О внешнеэкономической деятельности", определяющей момент осуществления импорта не только моментом пересечения таможенной границы Украины, но и моментом перехода права собственности на импортируемый товар в соответствии с условиями контракта.
В дополнение к этому доводу следует использовать и такие нормы, как:
- ст. 2 Закона Украины "О внешнеэкономической деятельности", устанавливающую в качестве принципов внешнеэкономической деятельности право субъектов (а к ним относятся резиденты и нерезиденты Украины): свободу такой деятельности, которая заключается в "праве субъектов внешнеэкономической деятельности осуществлять ее в любых формах, которые прямо не запрещены действующими законами Украины; исключительном праве собственности субъектов внешнеэкономической деятельности на все полученные ими результаты внешнеэкономической деятельности".
Принцип юридического равенства и недискриминации, заключающийся в "запрещении любых, кроме предусмотренных этим Законом, действий государства, результатом которых является ограничение прав и дискриминация субъектов внешнеэкономической деятельности, а также иностранных субъектов хозяйственной деятельности по формам собственности, месту расположения и другим признакам; недопустимости ограничительной деятельности со стороны любых ее субъектов, кроме случаев, предусмотренных этим Законом: регуляции внешнеэкономической деятельности только законами Украины; запрещении применения подзаконных актов и актов управления местных органов, которые в любой способ создают для субъектов внешнеэкономической деятельности условия менее благоприятные, чем те, которые установлены законами Украины";
- ст. 6 того же Закона, устанавливающую, что "субъекты внешнеэкономической деятельности имеют право заключать любые виды внешнеэкономических договоров (контрактов), кроме тех, которые прямо и в исключительной форме запрещены законами Украины";
- положения Инструкции Национального банка Украины "О порядке осуществления контроля и получения лицензий по экспортным, импортным и лизинговым операциям", утвержденной постановлением Правления НБУ от 24.03.99 г. N 136, которая определяет импортные операции аналогично норме ст. 1 Закона Украины "О внешнеэкономической деятельности", т.е. как с ввозом товара на территорию Украины, так и без него. Кроме того, Инструкция устанавливает, что датой осуществления поставки является "дата выполнения нерезидентом всех обязательств относительно поставки, возложенных на него договором", а также предусматривает в условиях снятие импортных операций с контроля "...после предъявления документа, который в соответствии с условиями договора свидетельствует об осуществлении нерезидентом поставки продукции, выполнении работ, предоставлении услуг". При этом оформленная ГТД, согласно Инструкции, является лишь одним из таких документов.
Таким образом, в вопросе возможных споров по поводу истечения предусмотренного Законом Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте" срока крайне важной является позиция банка, осуществляющего контроль импортных операций резидента.
Несмотря на то что, с нашей точки зрения, вывод о завершении импорта может и должен подтверждаться не только надлежаще оформленной ГТД, но и другими документами, свидетельствующими о выполнении нерезидентом всех обязательств по контракту, практически очевиден и с правовой точки зрения обоснован достаточно убедительно, судебная практика разрешения такого рода споров чрезвычайно противоречива.
Негативным для субъектов внешнеэкономической деятельности является тот факт, что Высший хозяйственный суд Украины и Верховный Суд Украины, рассматривая дела по спорам, очень близким по своему содержанию к рассматриваемой проблеме, принимал решения в пользу органов ГНИ. Примером могут служить постановление ВАСУ от 05.07.2000 г. N 04-1/11-16/71 " О признании недействительным решения о начислении пени за нарушение Закона Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте" позиция ВХСУ относительно применения Закона Украины "О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте" в обзорном письме от 27.11.01 г. N 01-8/1289 "О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с применением валютного законодательства"
Адвокат бухгалтера, N 18 (48), сентябрь 2003 г.,
Подписной индекс 23311