Договор о совместной деятельности
Присутствие совместной деятельности (далее - СД) в ГКУ вряд ли можно охарактеризовать фразой "открытие Америки". Ведь в ГК УССР говорилось о правоотношениях, возникающих в ходе СД. Однако заложенные еще в 1963 году нормы потребовали самой серьезной переработки. Давайте вместе проанализируем, что же из этого получилось.
Понятие совместной деятельности
Обратимся вначале к норме ГК УССР: "по договору о совместной деятельности стороны обязуются совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели..." (ст.430). В ст. 1130 ГКУ мы встречаем похожее: "По договору о совместной деятельности стороны (участники) обязуются совместно действовать без создания юридического лица для достижения определенной цели, не противоречащей закону".
Значит, договор о СД после 01.01.04 г. вполне может быть направлен как на получение прибыли и достижение хозяйственной цели, так и на реализацию неприбыльных (например, благотворительных) проектов. Главное - цель договора о СД не должна противоречить закону.
Следующее интересное изменение: ГКУ не требует обязательно что-либо вкладывать в СД. От того, есть ли в соглашении условие об осуществлении вкладов, зависит вид договора о СД, чего не было в ГК УССР. Если вклад обязателен, договор о СД называют также договором простого общества. А вот относительно второго случая ГКУ допускает, что о вкладе может быть ничего не сказано, но при этом лишь упоминает, что такой договор (наряду с договором простого общества) следует заключать в письменной форме, вносить в него условия о координации совместных действий участников, покрытии их расходов и убытков, их участии в результатах совместных действий и другие.
К договорам о СД, не предусматривающим внесения вкладов, можно отнести договоры о сотрудничестве. К ним по аналогии закона вполне применимы нормы параграфа 2 "Простое общество" гл.77 "Совместная деятельность" ГКУ. Естественно, в части, не противоречащей сути договора.
И еще одна важная деталь, касающаяся общих положений. В налоговом законодательстве особые правила налогообложения СД по-прежнему будут затрагивать только те договоры, по которым участники делают вклады. Почему? Ответ в пп.7.7.1 Закона о прибыли: СД без образования юрлица ведется на основании договора, предполагающего объединение средств или имущества участников для достижения общей хозяйственной цели.
Стороны договора
Мы знаем, что ГК УССР ограничивал субъектный состав договора о СД. Во-первых, граждане могли заключать его лишь для удовлетворения своих личных бытовых нужд. Во-вторых, такие договоры между гражданами и организациями не разрешались. И страдали больше всех при этом частные предприниматели. Именно им нужно было доказывать, что они все-таки могут быть участниками договора о СД. Кстати, их позицию поддерживали и госорганы (см., например, письмо Минюста Украины от 11.09.2000 г. N 19-6-461).
ГКУ снял и эти проблемы. Теперь подобных ограничений нет. Таким образом, участниками СД (простого общества) могут быть граждане (в том числе субъекты предпринимательской деятельности), а также любые юридические лица.
Правда, всегда найдутся и другие преграды (например, соответствие целям деятельности). Так, непредпринимательские общества (потребительские кооперативы, объединения граждан и т.п.) и учреждения могут наряду со своей основной деятельностью заниматься предпринимательством, если иное не установлено законом и если такая деятельность не идет вразрез с целями, для которых они были созданы, и содействует их достижению.
Вклады участников
Статья 1133 ГКУ вкладом участника считает все то, что он вносит в совместную деятельность (совместное имущество), в том числе денежные средства, другое имущество, профессиональные и другие знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи. Статья 432 ГКУССР относила к вкладам лишь денежные средства, прочее имущество и трудовое участие. Как видите, перечень вкладов в ГКУ стал пошире. Но и его нельзя назвать исчерпывающим. Анализируя ст. 1133 ГКУ, легко прийти к выводу, что вкладами в СД могут быть также работы и услуги, информация, результаты интеллектуальной, творческой деятельности. Иными словами, любые объекты гражданских прав.
А вот это новшество отметьте особо: вкладом в СД может быть даже имущество, не принадлежащее участнику на праве собственности. Читаем ч.1 ст.1134: имущество участников, которым они владели на основаниях иных, нежели право собственности, используется в интересах всех участников и является их общим имуществом.
Но учтите, что такое имущество (например, то, которым участник владеет по договору аренды) не становится общей долевой собственностью. В ней будет лишь собственное внесенное имущество участника, а также продукция (плоды и доходы) от СД (ч. 1 ст. 1134 ГКУ). Что же касается арендованного, то фразу об общем имуществе нужно понимать так. Участники используют его вместе (получают от него доходы, несут расходы по содержанию и т.д.).
В ч.2 ст. 1134 ГКУ появилась норма, по которой бухгалтерский учет общего имущества участников можно поручить одному из них. Легко предположить, что законодатель не против отдельного учета (баланса) СД.
Отныне участник может распоряжаться своей долей в общем имуществе. То есть с 01.01.04 г. участник договора о СД имеет право свою долю в общем имуществе простого общества продать, подарить, передать в залог. Это право участнику дает ст.361 ГКУ. Единственный нюанс: при продаже доли нужно предоставить иным участникам преимущественное право ее купить (ст.362 ГКУ).
Ответственность участников
по совместным обязательствам
До сих пор это была тайна за семью печатями. Приходилось руководствоваться общими нормами ГК УССР, в частности, статьей 113, по которой каждый участник общей долевой собственности в соответствии со своей долей (!) отвечает перед третьими лицами по обязательствам, связанным с общим имуществом.
Новый ГКУ для целей ответственности выделяет две ситуации: договор простого общества не связан (1) и связан (2) с предпринимательской деятельностью (условно назовем их "непредпринимательским" и "предпринимательским" договором).
В первом случае каждый участник отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее имущество. Получается, что для договорных обязательств по "непредпринимательскому" договору простого общества нового ничего нет. А вот по всем общим внедоговорным обязательствам (например, по обязательствам, возникшим из совместного причинения ущерба) участники "непредпринимательского" договора отвечают солидарно. Такую же форму ответственности определили, когда речь идет о "предпринимательском" договоре. Тут ответственность по общим обязательствам всегда солидарна, независимо от оснований их возникновения. Кстати, при солидарной ответственности можно предъявить требование к любому должнику в полном объеме*. Кроме того, кредитор вправе требовать от всех солидарных должников одновременно.
Прекращение договора простого общества
К данной теме ГКУ (в отличие от ГК УССР) подошел весьма обстоятельно, выделив целых семь оснований прекращения договора (ч.1 ст. 1141):
1) объявление кого-либо из участников недееспособным, без вести пропавшим, ограниченно дееспособным;
2) объявление участника банкротом;
3) смерть участника - физического лица или ликвидация юридического;
4) отказ участника от договора или расторжение договора по требованию одного из участников;
5) истечение срока договора;
6) выделение доли участника по требованию кредитора;
7) достижение, цели или наступление обстоятельств, при которых достижение цели стало невозможным.
По основаниям 1 -4, а также 6 договор может быть прекращен только для недееспособного (ограниченно дееспособного, без вести пропавшего, обанкротившегося, умершего, ликвидировавшегося и т.д.) участника. Для остальных участников договор может сохранить силу.
Несколько слов об отказе участника от договора (ст. 1142 ГКУ). Так, при бессрочном договоре участник должен уведомить остальных об отказе не позднее, чем за 3 месяца до выхода. А для договора с установленным сроком участник должен мотивировать отказ уважительными причинами. При этом отказавшийся возмещает остальным убытки, причиненные таким поступком.
Теперь о сроке договора. Понятно, что окончание срока - понятие условное: стороны его могут изменить или продлить.
Надо сказать, что приведенный перечень оснований далеко не полон. Договор о СД можно прекратить также на общих основаниях, предусмотренных гл.50 ГКУ (например, с согласия сторон).
Понятно, что большинство нововведений ГКУ найдут свое отражение в бухгалтерском и налоговом учете. Поэтому советуем вам внимательно изучить их, чтобы не допускать ошибок.
* Понятно, что участник, выплативший весь долг кредитору, может обратиться к другим участникам с требованием погасить уплаченные за них суммы.
"Все о бухгалтерском учете",
N 116 (904), 4 декабря 2003 г.