Договор комиссии
До принятия ГКУ договор комиссии был одним из наиболее популярных. Думаем, так будет и после. Но чтобы плавно перейти на рельсы свежепринятого ГКУ, нужно учесть новые нормы, появившиеся в его главе 69 "Комиссия". Да и некоторые из старых стоит просмотреть еще раз - они местами изменены. Поэтому, рассматривая договор комиссии, мы не будем останавливаться на давно известных истинах, а основное внимание уделим новшествам.
Комиссия - всегда платная услуга
В договоре речь идет о предоставлении услуг: комиссионер обязуется совершить один или несколько правочинов по поручению комитента от своего имени, но за счет последнего. Причем как действующий кодекс, так и ГКУ предусматривают это за плату. Казалось бы, в смысле возмездности договора все осталось на своих местах. Однако это не так.
Сейчас, как мы знаем, размер комиссионного вознаграждения определяется соглашением сторон (ст.406 ГКУССР). Поэтому если он неопределен в договоре, комиссионер может требовать у комитента только возмещения расходов, но не вознаграждения.
ГКУ подходит к этому вопросу иначе. Обязав комитента уплатить комиссионеру плату в размере и порядке, установленных договором, он тут же оговаривается: если договором комиссии размер платы не определен, ее выплачивают после его исполнения исходя из обычных цен за такие услуги на момент его заключения (ст.633 ГКУ). Таким образом, с 1 января 2004 года все заключаемые договоры комиссии будут возмездными (т.е. комиссионер всегда будет получать плату за надлежащее исполнение своих обязанностей).
Описанный нюанс, кроме прочего, повлияет и на налогообложение. Если раньше налоговики требовали от комитента увеличить валовой доход, когда договор комиссии вознаграждения не предусматривал (мол,получены даром услуги), то по новому положению ГКУ это вряд ли будет обоснованным. Теперь показывать валовой доход* придется комиссионеру. Ведь, как мы объясняли выше, в любом случае комиссионное вознаграждение должно быть уплачено. Он сделает это исходя из обычных цен, по правилу "первого события", а именно после подписания акта о предоставлении услуг.
Условия договора комиссии
Некоторые из них ГКУ не называет существенными, поэтому стороны могут, но не обязаны уточнять их в договоре.
Среди таких условий - срок действия договора, территория его исполнения, ассортимент товаров, которые являются предметом комиссии (ст. 1012 ГКУ). Скажем, если срок действия в договоре неуказан, то отношения по нему носят бессрочный характер. Если ограничений насчет территории нет, то комиссионер может совершать сделки где угодно.
Права отражать в договоре ассортимент товаров можно понимать так. Если стороны не определили его конкретно, предметом договора будет считаться ассортимент товара, полученного комиссионером по товаро-сопроводительному документу (накладной), выписанному на основании договора комиссии. А вот существенные условия договора комиссии на покупку или продажу указывать и соблюдать обязательно. Их два: об имуществе и цене.
Приведем пример. По договору комиссии комиссионер взялся реализовывать мужскую обувь определенного производителя. Но в момент заключения договора не всегда можно (а по правде - просто не нужно) определять ассортимент этой обуви (модели, их цвет, размер). В подобном договоре все в порядке, ведь есть существенное условие об имуществе: обувь. Затем на основании заявок комиссионера (или иным образом) формируют ассортимент-конкретную партию обуви. И если в накладной на передачу в качестве основания указать договор комиссии, то обувь в этом ассортименте и будет его предметом.
Обратите внимание: согласно ч.2 ст. 1012 ГКУ "комитент может быть обязан воздерживаться от заключения договора комиссии с другими лицами". Очевидно, речь идет о запрете на заключение не всех, а только аналогичных подписанным с комиссионером. Благодаря такому ограничению, последний получает эксклюзивное право продавать (покупать) указанные в договоре товары.
Кто-то усмотрит здесь нарушение принципа свободы договора, по которому каждый самостоятельно решает, вступать ли в тот или иной договор (ст.627 ГКУ). Однако, на наш взгляд, права комитента сохранены: ведь все происходит с его согласия. И не обязательно подписывать договор с подобной формулировкой: "В период действия настоящего Договора комитент обязуется не заключать с третьими лицами другие договоры комиссии, предмет которых реализация товаров, являющихся предметом настоящего Договора".
Другие особенности, связанные с вознаграждением
С нового года выгода от правочина, совершенного на более выгодных условиях, будет принадлежать только комитенту. Сейчас еще есть право выбора: "если комиссионер заключит сделку на условиях более выгодных, чем те, которые указаны комитентом, вся выгода поступает комитенту, если в договоре комиссии не предусмотрено иное" (ст.399 ГК УССР).
К сожалению, в ГКУ слова"... если в договоре комиссии не предусмотрено иное" изъяты. Исчезла та свобода, которая стимулирует комиссионера. Действительно, зачем продавать дороже или покупать дешевле, если всю выгоду придется отдать комитенту?
Осталось лишь право удерживать комиссионное вознаграждение из сумм, поступающих в пользу комитента (ст. 1020 ГКУ), если другие кредиторы последнего не имеют преимущественного перед комиссионером права на удовлетворение своих требований). Вообще говоря, эта норма справедлива. Допустим, возбуждено производство по делу о банкротстве комитента. Очевидно, что среди тех, кому должен комитент, есть кредиторы первой очереди. И комиссионер, реализуя свое право на удержание вознаграждения, нарушает их права.
Правда, комиссионер для обеспечения своих требований сможет удержать вещь, которая должна быть передана комитенту. А при его банкротстве комиссионер будет считаться залогодержателем удержанной вещи (ст. 1019 ГКУ).
Субкомиссия
Ей посвящена ст. 1015 ГКУ. Надо сказать, что ГКУССР также упоминает о субкомиссии, однако право заключать такие договоры прямо предоставлено только организациям потребительской кооперации, принимающим сельхозпродукты от колхозов для реализации за пределами района их деятельности (ст.399 ГК УССР).
На практике договоры субкомиссии успешно используют и другие субъекты. Дело в том что по ст.4 ГК УССР гражданские права и обязанности возникают не только из сделок, предусмотренных законом, но и из любых сделок, просто не противоречащих ему. Ясно, что договор субкомиссии с иным, нежели это предусмотрено ст.399 ГК УССР, субъектным составом вполне вписывается в рамки закона. Кроме того, он был и считается очень привлекательным в плане налогообложения.
На примере покажем, как с его помощью оптимизировать обложение сбором на развитие виноградарства, садоводства и хмелеводства. Комиссионер его не уплачивает (см. приказ ГНАУ от 02.09.03 г. N 416, как, впрочем, и производитель. Поэтому обоим выгодно заключить договор комиссии, по которому комиссионер (оптовое предприятие) обязуется реализовать партию пива. Последний, в свою очередь, подписывает договор субкомиссии на реализацию пива с розничным продавцом. В результате хмельной сбор не платит никто. При заключении договоров субкомиссии нужно учесть четыре следующих правила:
1. Надо заручиться согласием комитента (оно не нужно, если комиссионер докажет, что заключения договора требовали интересы комитента).
2. Комиссионер отвечает за действия субкомиссионера перед комитентом.
3. По договору субкомиссии комиссионер приобретает относительно субкомиссионера права и обязанности комитента.
4. Комитент не имеет права без согласия комиссионера вступать в отношения с субкомиссионером.
Исполнение договора, заключенного
комиссионером с третьим лицом
Часть 1 ст. 1016 ГКУ обязует комитента обеспечить комиссионера всем необходимым для исполнения обязанности перед третьим лицом. В ГК УССР подобной нормы не было, в связи с чем была очевидной возможность комиссионера приобрести товары с последующим возмещением их стоимости комитентом. Дело в том что слова "за счет комитента", приведенные в определении договора комиссии, определяют лишь источник покрытия расходов.
Налоговики с такими выводами были не всегда согласны. Например, в письме от 26.02.99 г. N 2969/7/16-1315-13 ГНАУ отказывалась рассматривать покупку комиссионером товара для комитента за свои средства (с последующим возмещением расходов в натуральной форме) как операцию, осуществляемую на основании договора комиссии, а относила их к купле-продаже.
Но, на наш взгляд, обязанность комитента "обеспечить комиссионера всем необходимым" вовсе не мешает последнему тратить для исполнения договора комиссии собственные средства. И ждать "подпитки" от комитента не обязательно. Осуществление расходов комиссионером с их последующим возмещением комитентом не противоречит сути договора комиссии и прямо допущено ч. 1 ст. 1024 ГКУ
Далее. Частью 2 ст. 1016 ГКУ установлено, что по договору с третьим лицом комиссионер приобретает права даже тогда, когда комитент был назван в договоре или принял его исполнение от третьего лица. Это не ново, вот только интересно: почему здесь вместе с правами комиссионера не упомянуты его обязанности? Неужели законодатель хочет сказать, что последние возникают непосредственно у комитента?! Странно, тем более что ГКУ уже не заставляет комитента освобождать комиссионера от обязательств, взятых им на себя по выполнению поручения перед третьим лицом.
Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, если только комиссионер не поручился за третье лицо. ГКУ добавляет к этому еще одно исключение: комиссионер, не проявивший необходимой осмотрительности в выборе третьего лица, также отвечает перед комитентом. Понятно, именно последнему придется доказывать неосмотрительность комиссионера в выборе контрагента.
Прочие новшества
Кроме уже названных, в ГКУ есть и другие, достойные внимания нормы.
1. Изменится максимальный срок уведомления об имеющихся возражениях по ответу комиссионера. По ст.1022 ГКУ он составляет тридцать дней со дня получения отчета. Тогда как до конца текущего года он остается равным трем месяцам (ст.404 ГК УССР).
2. У комиссионера появилось право на вознаграждение даже в том случае, когда договор комиссии не был выполнен, если это произошло по вине комитента (ч.З ст. 1013 ГКУ). Естественно, доказывать вину будет комиссионер.
3. Комиссионеру - субъекту предпринимательской деятельности договором можно дать право отступать от указаний комитента без предварительного запроса об этом, но с обязательным уведомлением комитента о допущенных отступлениях (ч.2 ст. 1017 ГКУ).
4. Достаточно подробно выписаны правила, связанные с отказом от договора комиссии, с каждой из его сторон (ст.ст. 1025,1026 ГКУ).
5. В ГКУ не попали нормы, касающиеся комиссионных магазинов. В то же время определено, что законом могут быть установлены особенности договора комиссии по отдельным видам имущества. Ну, а правила комиссионной торговли непродовольственными товарами будут действовать в части, не противоречащей ГКУ.
* Что касается обязательств по НДС, то, в отличие от валового дохода, они возникают и при безвозмездном предоставлении услуг (п.4.2 Закона об НДС).
"Все о бухгалтерском учете", N 116 (904), 4 декабря 2003 г.