Меняем куплю-продажу на заем:
реально ли это в ВЭД
ВОПРОС: За нашим предприятием числится денежная задолженность перед нерезидентом за товары. Имеем ли мы право воспользоваться статьей 1053 Гражданского кодекса и переоформить ее в заемное обязательство?
ОТВЕТ: Действительно, ст. 1053 ГКУ разрешает по согласованию сторон долг который возникло договору купли-продажи, превратить в заемное обязательство, то есть прекратить обязательства по данному договору с помощью новации. Но здесь нужно знать одно правило: изменяют исключительно форму договорных отношений (на место договора купли-продажи приходит договор займа), а предмет самой задолженности остается прежним. Другими словами, денежный долг покупателя по договору купли-продажи в состоянии заменить только денежный заем, а товарную задолженность продавца, скажем, при внесении предоплаты —только товарный. Поэтому для вас единственно возможный вариант — новация в денежный заем.
Итак, если мы с вами посмотрим на главу 71 ГКУ, то увидим, что она не ограничивает круга лиц, которые вправе выступать сторонами договора займа. И вроде бы помех для того, чтобы преобразовать денежную задолженность по договору купли-продажи перед нерезидентом-поставщиком в денежный заем, нет. Но это только на первый взгляд. На самом же деле подобная операция реальна лишь тогда, когда валюта платежа по договору купли-продажи — гривни (подробнее — чуть ниже). Но все мы прекрасно знаем: для внешнеэкономических контрактов — это экзотика, ведь с нерезидентами, как правило, рассчитываются инвалютой. А переоформить инвалютную задолженность покупателя по договору купли-продажи с нерезидентом в инвалютный заем, увы, не удастся. Препятствует Положение о регистрации, которое распространяется на все договоры, предусматривающие выполнение обязательств перед нерезидентами по кредитам и займам в инвалюте. Правда, есть исключение — товарные кредиты и кредиты, привлеченные под гарантии КМУ но оно, как вы понимаете, в вашей ситуации бессильно.
В п.1.5 Положения о регистрации записано: резидент-заемщик обязан зарегистрировать договор и оформить регистрационное свидетельство НБУ до фактического получения кредита, займа или возвратной финансовой помощи. Думаем, вы согласитесь, что при новации долга в заемное обязательство днем, когда якобы получают заем, считается дата подписания договора займа, так как именно тогда возникает новая задолженность. Но до названного события у заемщика уже должно быть регистрационное свидетельство НБУ. Как видите, нестыковка во времени — причина, из-за которой невозможно выполнить требование п.1.5 Положения о регистрации. Это во-первых. Во-вторых, Положение о регистрации разрешает получать кредит и заем исключительно в безналичной денежной форме, что, к сожалению, абсолютно не вяжется с заменой долга. И последний довод — контрольный. Учитывая второй абзац п. 1.6 Положения о регистрации, мы полагаем, что если заем идет сразу на погашение обязательств по внешнеэкономическому контракту без зачисления средств на банковский счет резидента, то заимодатель-нерезидент не может быть стороной упомянутого контракта. По крайней мере, это логически следует из второго аргумента. Ну а при новации в денежное заемное обязательство заимодатель и продавец, как ни крути, — одно и то же лицо. Выходит, опереться в вашем случае на ст. 1053 ГКУ можно, только нарушив Положение о регистрации.
Конечно же, можно и не обременять себя указанным Положением и погасить задолженность по договору купли-продажи благодаря новации в заемное обязательство, тем более что несоблюдение данного нормативного документа— не основание признать заключенный договор займа недействительным. Вот только нерезиденту не позавидуешь. Поскольку рано или поздно инвалюту доведется перечислить за рубеж, но ни один банк не возьмется за такую операцию по договору займа с нерезидентом без регистрационного свидетельства (п.3.1 Положения о регистрации). Да и вашему предприятию придется поискать деньги на штраф в размере 1% от суммы займа (п. 1.1 Порядка применения штрафов). Поэтому все же лучше отказаться от новации инвалютного долга по договору купли-продажи в заемное обязательство.
Однако безвыходных ситуаций не бывает. И если иного пути закрыть договор купли-продажи с нерезидентом, кроме новации в заем, нет, то обойти Положение о регистрации, не нарушая его, позволит, как мы уже подчеркивали, замена валюты платежа по договору купли-продажи на гривни. А чтобы все прошло гладко, необходимо сделать две вещи:
1) внести соответствующие изменения в договор купли-продажи;
2) оформить индивидуальную лицензию НБУ на перечисление гривен за рубеж (часть "а" п.4 ст.5 Декрета о валютном регулировании), чтобы вернуть заем нерезиденту.
В результате долг будет гривневым, и для применения ст. 1053 ГКУ дорога будет открыта.
Список использованных нормативно-правовых актов:
1. ГКУ — Гражданский кодекс Украины от 16.01.03 г. № 435-IV.
2. Декрет о валютном регулировании — Декрет КМУ "О системе валютного регулирования и валютного контроля" от 19.02.93 г № 15-93.
3. Положение о регистрации — Положение о порядке регистрации договоров, которые предусматривают выполнение резидентами долговых обязательств перед нерезидентами за привлеченные от нерезидентов кредиты, займы в иностранной валюте, утвержденное постановлением Правления НБУ от 22.12.99 г № 602.
4. Порядок применения штрафов — Порядок применения штрафных санкций за нарушение валютного законодательства, утвержденный приказом ГНАУ от 04.10.99 г № 542.
“Все о бухгалтерском учете”, № 38 (949), 22 апреля 2004 г.