Некоторые вопросы
по договорам поручительства
ВОПРОС: 1. Будет ли считаться сумма, уплаченная поручителем за должника, возвратной финансовой помощью по формулировке п. 1.22.2 Закона о налогообложении прибыли?
2. Подпадает ли бесплатная услуга по договорам поручительства под положения Распоряжения Госфинуслуг от 22.01.04г № 21 "О предоставлении отдельных финансовых услуг юридическими лицами - субъектами хозяйствования, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями"?
3. Договора поручительства заключаются предприятием на бесплатной основе во избежание отнесения их к финансовым услугам. Попадет ли такая услуга в состав валовых доходов как безвозмездно предоставленная, в соответствии с п. 4.1.6 Закона о налогообложении прибыли?
ОТВЕТ: 1. Отвечая на этот вопрос, обращаем внимание на само определение понятия "возвратная финансовая помощь" - это сумма денежных средств, переданная плательщику налога в пользование на определенный срок в соответствии с договорами, не предусматривающими начисление процентов или предоставления иных видов компенсации в качестве платы за пользование такими денежными средствами.
Таким образом, основными условиями для определения суммы денежных средств как возвратной финансовой помощи, в частности, являются следующие:
- денежные средства должны передаваться непосредственно налогоплательщику;
- денежные средства должны передаваться в пользование;
- денежные средства должны передаваться на определенный срок.
Проанализировав нормы Гражданского кодекса Украины, регулирующие отношения в рамках договоров поручительства, мы пришли к выводу, что, ручаясь перед кредитором за исполнения должником своих обязательств, поручитель не предоставляет должнику возвратную финансовую помощь.
Такой вывод основывается на следующем.
Во-первых, согласно нормам § 3 Главы 49 ГК Украины, по договору поручительства поручитель передает денежные средства кредитору, а не должнику (в пользу которого заключается договор).
Во-вторых, денежные средства передаются во исполнение обязательства должника, а не в пользование должнику.
И в третьих, сущность договора поручительства исключает возможность передачи денежных средств на определенный срок.
Таким образом, не соблюдаются основные условия для того, чтобы считать это возвратной финансовой помощью.
2. Данное Распоряжение определяет порядок предоставления финансовых услуг юридическими лицами - субъектами предпринимательской деятельности, которые по своему правовому статусу не являются финансовыми учреждениями.
Понятие финансовой услуги определено в п. 5 ст. 1 Закона Украины "О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг". Цитируем: финансовые услуги - операции с финансовыми активами, которые осуществляются в интересах третьих лиц за собственный счет или за счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, - и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов, с целью получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов"
Таким образом, по нашему мнению, если в договоре поручительства не предусмотрено вознаграждение, то такая услуга не может считаться финансовой, потому что не выполняется условие прибыльности, являющееся одним из признаков финансовой услуги, как это указано в п. 5 ст. 1 Закона, а значит, нормы указанного Распоряжения в таком случае не применяются.
Необходимо отметить, что Госкомпредпринимательства, отвечая на вопрос об отнесении поручительства к финансовым услугам в письме от 19.03.02 г. N 2-221/1528 "Об отнесении поручительства к финансовым услугам" также поддерживает такую позицию. Соглашается с таким подходом и Минюст (письмо от 18.12.01 г. N 20-41-1679 "Относительно предоставления денежных средств в заем").
Однако с таким подходом не соглашается Госфинуслуг. В письме от 1310.03 г. N 347/07/1-3/1 "Относительно вопросов квалификации уступки права требования как финансовой услуги" данное ведомство настаивает на том, что, цитируем: "фінансовими послугами є всі послуги, перелічені у cm. 4 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" незалежно від ознак, визначених у п. 5 частини першої ст. 1, а також всі інші послуги, які відповідають визначенню фінансовою послуги за пунктом 5 частини першої ст. 1.
Таким образом, по мнению Госфинуслуг, поручительство в любом случае является финансовой услугой, а значит, на него распространяются требования Распоряжения от 22.01.04 г. N 21.
3. Изучение норм Гражданского кодекса Украины позволяет прийти к выводу, что органы государственной налоговой службы могут, и вполне обосновано, настаивать на том, что такая услуга является бесплатно предоставленной.
Такая позиция может быть обоснована тем, что общее правило, установленное ч. 5 ст. 626 ГК Украины, гласит о том, что договор является возмездным, если договором либо законом не установлено иное.
Кроме того, ст. 558 ГК Украины предусмотрено, что поручитель имеет право на оплату услуг, предоставленных им должнику.
Таким образом, сама сущность договора поручительства не исключает возможности предоставления такой услуги на платной основе, и более того, по общему правилу, услуга по предоставлению поручительства является возмездной.
Следовательно, поручительство, предоставленное по договору, который не содержит условие об оплате самой услуги, может считаться бесплатно предоставленной услугой, а, следовательно, стоимость такой услуги относится к составу валовых доходов должника согласно пп. 4.1.6 п. 4.1. ст. 4 Закона о налогообложении прибыли.
Обращаем внимание на то, что, поскольку в данном случае в договоре не указывается стоимость такой услуги, для определения суммы валовых доходов должника по такой операции должны применяться обычные цены.
Во избежание применения обычных цен, рекомендуем заключать возмездные договора поручительства, в которых будет устанавливаться стоимость предоставляемой поручителем услуги. Однако в таком случае, поручительство будет считаться финансовой услугой, а, значит, на него будут распространяться нормы Распоряжения Госфинуслуг от 22.01.04 г. N 21. Еще раз обращаем внимание на то, что Госфинуслуг считает поручительство финансовой услугой в любом случае, не зависимо от того, является ли договор поручительства возмездным или нет.
“Адвокат бухгалтера”, № 11 (65), июнь 2004 г.
Подписной индекс 23311