Нюансы единого налога
В последнее время у некоторых налогоплательщиков, которые желают уплачивать единый налог, но имеют в составе своих учредителей нерезидентов, возникают проблемы при получении права на применение упрощенной системы налогообложения.
Такие затруднения, по всей видимости, связаны с позицией государственных налоговых органов, изложенной в письме ГНАУ от 06.11.2003 г. № 17331/7/15-1217 “Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности”.
В указанном Письме рассматриваются вопросы относительно возможности перехода на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности следующих субъектов предпринимательства:
- субъекта малого предпринимательства - юридического лица, который в составе своих учредителей имеет физическое лицо и доля взносов которого в уставный фонд предприятия превышает 25%;
- субъекта малого предпринимательства - юридического лица, который в составе своих учредителей имеет нерезидента (юридическое или физическое лицо), независимо от доли учредителя в уставном фонде предприятия.
По первой группе юридических лиц налоговая администрация указала, что ограничения по поводу применения единого налога в соответствии с Указом Президента Украины от 03.07.1998г. № 727/98 “Об упрощенной системе налогообложения, учета и отчетности субъектов малого предпринимательства” (далее - Указ № 727), установлены только в отношении лиц, в уставном фонде которых доли, принадлежащие юридическим лицам - участникам и учредителям данных субъектов, не являющихся субъектами малого предпринимательства, превышают 25%. Ограничения относительно учредителей - физических лиц Указом не предусмотрены.
То есть ГНАУ делает вывод, что если учредителем предприятия является физическое лицо, то независимо от его доли в уставном фонде предприятия и в случае соответствия требованиям Указа № 727 относительно объема выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) и среднеучетной численности работающих, а также при условии уплаты всех установленных налогов и обязательных платежей за предыдущий отчетный (налоговый) период, такое предприятие может перейти на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности с уплатой единого налога.
Относительно второй группы субъектов хозяйствования выводы ГНАУ менее оптимистичны.
Так, в Письме высказана позиция относительно того, что из норм Закона Украины от 19.10.2000 г. №2063-III “О государственной поддержке малого предпринимательства” (далее - Закон № 2063) следует, что льготное налогообложение в виде упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности с уплатой единого налога вводится для поддержки субъектов малого предпринимательства - исключительно отечественных производителей. Исходя из этого, ГНАУ делает вывод, что субъект предпринимательства, у которого учредителем или одним из учредителей является иностранец, не может перейти на упрощенную систему налогообложения независимо от его доли в уставном фонде предприятия.
По всей видимости, указанное мнение и вызвало отказы налоговых инспекций в праве применения субъектами предпринимательской деятельности упрощенной системы налогообложения.
Как известно, нижестоящим органам налоговой службы надлежит руководствоваться и учитывать в своей деятельности письма и разъяснения вышестоящего органа, в связи с чем в последнее время некоторым, не очень настойчивым в защите своих законных прав и интересов налогоплательщикам и было отказано соответствующими налоговыми инспекциями в праве применения упрощенной системы налогообложения. Причем, что особенно неприятно, такое право утеряно на весь I кв. 2004 г. То есть теперь таким субъектам хозяйствования надлежит находиться на общей системе налогообложения, уплачивать соответствующие налоги и сборы, вести все документы и учитывать все хозяйственные операции в полном объеме, а это значит, что субъектам малого предпринимательства прибавилось забот.
Вместе с тем, приведенное в Письме мнение ГНАУ не соответствует нормам действующего законодательства.
Во-первых, из Письма ГНАУ следует совершенно абсурдный вывод о том, что субъект хозяйствования, участником которого является нерезидент, не является отечественным производителем, следовательно, и субъектом малого предпринимательства.
Во-вторых, утверждается, что такими субъектами хозяйствования упрощенная система налогообложения, учета и отчетности применена быть не может, при этом ГНАУ совершенно не учитывает нормы Указа № 727 - основного нормативного документа, регулирующего возможность применения и неприменения упрощенной системы налогообложения.
Вместе с тем необходимо отметить, что ни Законом № 2063, ни Указом № 727 не предусмотрены какие-либо ограничения относительно участия нерезидентов в уставном фонде субъекта малого предпринимательства. В случае если предприятие зарегистрировано в установленном порядке на территории Украины, осуществляет хозяйственную деятельность и уплачивает налоги на территории Украины, оно в полной мере соответствует статусу отечественного субъекта хозяйствования. Кроме того, в случае если такое предприятие соответствует требованиям, установленным Законом № 2063 (то есть доходы, полученные от деятельности предприятия, не превышают 500 000 евро и среднеучетная численность работающих не превышает 50 чел. за календарный год), такое предприятие является субъектом малого предпринимательства. Никакие иные ограничения в отношении лиц, которые могут быть отнесены к субъектам малого предпринимательства, в том числе ограничения по составу учредителей юридического лица, Законом № 2063 не предусмотрены.
Отметим также, что субъект хозяйствования в своей деятельности призван руководствоваться требованиями исключительно документов, имеющих нормативную силу, к числу которых относится Указ № 727. При этом письма ГНАУ не являются нормативными документами и обязательному исполнению налогоплательщиками не подлежат.
Указом № 727 установлен ряд ограничений и требований при применении упрощенной системы налогообложения. Так, упрощенная система может применяться юридическими лицами -субъектами предпринимательской деятельности любой организационно-правовой формы и формы собственности, у которых среднеучетная численность работающих не превышает 50 чел. за год и объем выручки от реализации продукции (товаров, работ, услуг) которых за год не превышает 1 млн. грн.
Приведенные требования должны быть соблюдены субъектом хозяйствования, желающим находиться на упрощенной системе налогообложения.
Заметим, что Указом № 727 определен исчерпывающий перечень субъектов предпринимательской деятельности, на которых действие этого Указа распространяться не может, то есть перечень лиц, не имеющих права перейти на упрощенную систему налогообложения, учета и отчетности.
Приведем этот перечень:
- субъекты предпринимательской деятельности, на которых распространяется действие Закона Украины “О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности” в части приобретения специального патента;
- доверительные общества, страховые компании, банки, другие финансово-кредитные и небанковские финансовые учреждения;
- субъекты предпринимательской деятельности, более 25% уставного фонда которых принадлежит юридическим лицам - участникам и учредителям таких субъектов, не являющихся субъектами малого предпринимательства;
- физические лица - субъекты предпринимательской деятельности, занимающиеся предпринимательской деятельностью без создания юридического лица и осуществляющие торговлю ликероводочными и табачными изделиями, горюче-смазочными материалами;
- совместная деятельность, которая определяется п. 7.7. ст.7 Закона Украины “О налогообложении прибыли предприятий”.
Указанный перечень исчерпывающий. Никакие иные ограничения в отношении возможности применения субъектами предпринимательской деятельности упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности Указом № 727 не установлены.
Таким образом, ограничения относительно возможности применения упрощенной системы налогообложения субъектом предпринимательства - юридическим лицом, имеющим в составе своих учредителей нерезидента, законодательно не установлены. Следовательно, отказ налоговых органов в выдаче субъекту хозяйствования свидетельства о праве уплаты единого налога по указанным основаниям законодательно не обоснован и может быть обжалован в административном, а также в судебном порядке.
Что касается порядка обжалования подобных действий налоговых органов в суде, следует указать, что действующее законодательство не содержит прямой нормы, позволяющей оспаривать такие действия. Вместе с тем действующее законодательство предусматривает возможность обжалования актов органов государственной власти в хозяйственном суде, что и следует сделать по окончании процедуры апелляционного согласования, если она не увенчается успехом. Хотя положительный исход процедуры апелляционного согласования можно предсказывать как 50 на 50, ибо последнее письмо ГНАУ по данному вопросу от 16.12.2003 г. № 19525/7/15-1217 содержит утверждение, прямо противоположное изложенному в письме от 06.11.2003г. № 17331/7/15-1217, юридические лица, имеющие учредителей-нерезидентов, могут перейти на уплату ЕН.
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, №8(426), 23 февраля 2004г.
Подписной индекс 40783