Своя игра на чужом поле,
или как сделать инвестиции за рубеж
Судя по редакционной почте последнего времени, читатели газеты "Все о бухгалтерском учете" активно интересуются инвестициями за пределами нашего государства. И это вполне объяснимо: Европейский Союз (ЕС) вплотную подошел к границам Украины, а одна из характерных особенностей его экономики - широкая инвестиционная и инновационная деятельность.
Пожалуй, сейчас найдется немало украинцев, которые стремятся вложить свой капитал за рубежом. Потому-то и нынешних, и потенциальных инвесторов волнуют различные аспекты зарубежной инвестиционной деятельности (далее - ЗИД): размеры взносов в уставный фонд (далее - УФ) иностранного предприятия, условия покупки акций у нерезидентов, бухгалтерский и налоговый учет иностранных ценных бумаг, а также многое другое.
Мы учли ваши пожелания, уважаемые читатели, и для начала предлагаем вам материал о правовом статусе инвестиций за рубеж.
Начнем с того, что ЗИД регулируют (ст. 6 Закона об инвестдеятельности):
1) законодательство тех государств, на территории которых она проходит;
2) специальное отечественное законодательство;
3) международные инвестиционные договоры Украины. Согласитесь, в рамках одной консультации невозможно
даже вкратце рассказать об инвестиционном законодательстве всех стран, где резиденты Украины осуществляют ЗИД. Сообщим только, что перечень государств, с которыми Украина сегодня имеет официальные взаимоотношения почасти инвестиций, приведен в таблице (см. стр. 25). Очень скоро он расширится, ведь более 20-ти договоров недавно прошли ратификацию или подготовились к ней. Так что сразу перейдем ко второму пункту. Но прежде вспомним, что украинские предприятия проводят ЗИД, используя имущественные ценности и денежные средства (гривню, инвалюту) (далее - имущество и валюта соответственно) либо в отдельности, либо вместе. Правила их инвестирования оговорены не зависящими друг от друга нормативами для:
1) имущества - Указом об инвестировании, Положением о выдаче индлицензий и Порядком выдачи индлицензий;
2) валюты - Декретом о валютном регулировании и Инструкцией об инвестициях.
Чуть позже мы рассмотрим их более подробно. А пока вот вам пища для размышлений: ни Декрет, ни Указ конкретно не поясняют, что такое инвестиция за рубеж (далее - зарубежная инвестиция). И Закон об инвестдеятельности, хотя и содержит "легкоусвояемое" ее определение, здесь нам не помощник. Ведь он регулирует взаимоотношения, возникающие при инвестиционной деятельности исключительно на территории нашего государства, и под его юрисдикцию подпадают лишь "инвестиционные связи" резидентов Украины с иностранными инвесторами. А что же тогда делать с ЗИД? Согласитесь, каждый украинский инвестор хочет знать, что может быть ее объектом или средством для достижения инвестиционной цели.
Отметим: в отечественной законодательно-нормативной базе подходящее толкование зарубежной инвестиции нам удалось найти в Инструкции об инвестициях, устанавливающей особенности инвестирования за рубеж инвалюты. По ней зарубежная инвестиция - хозяйственная операция, в ходе которой резиденты Украины приобретают основные фонды, нематериальные активы, корпоративные права, ценные бумаги и их производные в обмен на валютные ценности с целью получения прибыли или достижения социального эффекта. При этом средства, перечисляемые резидентами за рубеж для содержания собственных представительств согласно утвержденной смете расходов, никак не связаны с ЗИД. Зато по Указу об инвестировании любые резиденты Украины инвестируют за рубеж имущество не только в качестве взносов в УФ иностранных предприятий. Например, когда юрлица вывозят имущество, чтобы за крепить за своими обособленными подразделениями, находящимися за рубежом, -это тоже инвестиция, которая требует соответствующего разрешения.
А сейчас давайте обратимся к международным договорам Украины, в частности, двусторонним межправительственным соглашениям о содействии (поощрении) и взаимной защите инвестиций (далее - соглашения об инвестициях) и к многосторонним соглашениям по вопросам инвестиций. Ну скажите, где, как не в них, всегда расписано, что именно и каким способом нужно поощрять и защищать! И уж наверняка из них нам станет ясно, что такое инвестиция в сфере ЗИД.
Итак, сперва возьмемся за Соглашения об инвестициях.
Интересно, что каждое из соглашений содержит собственную расшифровку слова "инвестиция", используемую лишь в пределах документа. В принципе все определения похожи, так что, объединив их, можно получить своеобразную интернациональную формулировку: инвестиция - все виды финансовых, материальных, других имущественных и интеллектуальных ценностей, инвестированных в связи с экономической деятельностью инвесторов (юридических и физических лиц) одной договорной стороны на территории другой в соответствии с ее законодательством.
Иначе говоря, обобщенный термин "инвестиция" охватывает в том числе, но не исключительно:
- движимое и недвижимое имущество, иные вещные права "in rem" (ипотеки, залоговые, удержания, обеспечения, например, по займам, узуфрукт* и прочие аналогичные права);
- паи, акции, долговые обязательства компаний, иные ценные бумаги или какие-либо другие формы участия в активах компании;
- права требования (денежных средств либо действий (обязательств)), связанные с инвестициями;
- права интеллектуальной собственности, среди них авторские права, товарные знаки, патенты, промышленные образцы и разработки, технологии, ноу-хау, производственные и коммерческие секреты, фирменные названия и гудвилл;
- любое право, предоставленное законом или договором, а также законные лицензии и разрешения, в частности, право на хозяйственную деятельность, концессию на разведывание, добычу или эксплуатацию природных ресурсов.
Теперь заглянем в многосторонние соглашения о сотрудничестве по вопросам инвестиций, а именно - в Соглашение о сотрудничестве и Конвенцию о защите, сторонами которых выступают Украина и страны СНГ.
Разберем, как характеризуют инвестиции названные международные акты.
Соглашение о сотрудничестве говорит об инвестициях так: это имущественные, финансовые, интеллектуальные ценности, вкладываемые инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности. Цель - получить прибыль (доход) или социальный эффект. Подчеркнем: некоторые нормы Соглашения о сотрудничестве послужили основой отечественного законодательного акта - Закона о режиме иностранного инвестирования. Это убеждает нас в том, что законодательство стран - участниц Соглашения тоже базируется на основных его положениях. Посудите сами: помимо, пусть и скромного, объяснения инвестиции, Соглашение о сотрудничестве указывает и на способы ее осуществления. Как гласит ст. 4 Соглашения о сотрудничестве, инвесторы проводят ЗИД:
- создавая предприятия, в которых им принадлежат 100% капитала;
- принимая долевое участие в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими и физическими лицами по месту инвестирования;
- приобретая предприятия, здания, сооружения, доли участия в предприятиях, паи, акции, облигации, а также ценные бумаги в соответствии с национальным законодательством страны инвестирования;
- осуществляя иную инвестиционную деятельность, не противоречащую законодательству государства инвестирования.
Вместе с тем Соглашение о сотрудничестве заверяет (что очень важно!): предприятие - объект инвестиций может заниматься любыми видами деятельности , разрешенными законодательством того государства, в котором оно зарегистрировано, и прямо отвечающими целям, предусмотренным в его уставе. Причем из вышеупомянутого Соглашения известно, что вклады в УФ предприятия - объекта инвестирования оценивают по согласованию между его участниками. Когда же создаваемое предприятие полностью принадлежит иностранному инвестору (инвесторам), он (они) сам (сами) оценивает вклады. Посему Соглашение предупреждает: придется подтверждать (при необходимости) вышеуказанную оценку. Делать это будут аудиторские организации, получившие надлежащее разрешение согласно законодательству государства, где расположено предприятие - объект инвестирования.
Пойдем дальше. Соглашение о сотрудничестве обещает сторонам принимать меры по сближению их законодательства в сфере инвестиционной деятельности. А стороны, в свою очередь, должны оказывать содействие предприятиям, зарубежные участники которых осуществляют прямые инвестиции.
Что именуют прямой инвестицией, мы с вами знаем. Это внесение средств или имуществав УФ юрлиц в обмен на эмитированные ими корпоративные права. А непосредственная форма содействия прямым инвестициям закреплена в ст. 15 Соглашения о сотрудничестве, имущество, ввозимое из других государств как вклад его инвесторов в УФ предприятий с инвестициями и предназначенное для собственного материального производства, освобождают от таможенной пошлины и не облагают налогами. В украинском законодательстве приведенная часть Соглашения отразилась в статье 18 Закона о режиме иностранного инвестирования и в пп.3.2.8 ст. 3 Закона о НДС, правда, с некоторыми нюансами.
Нельзя пройти и мимо вот какого 'факта: по ст. 18 Соглашения о сотрудничестве предприятия с инвестициями сторон, а также сами инвесторы сторон уплачивают налоги исходя из межгосударственных договоров об избежании (устранении) двойного налогообложения доходов и имущества, а если они отсутствуют - по законодательству государства, на территории которого имеет место ЗИД. Нюансы применения этих положений к инвесторам - резидентам Украины и особенности вывоза (обратного ввоза) имущества, предназначенного для внесения в УФ иностранных предприятий, мы обсудим позже.
А сейчас перейдем к следующему международному договору - Конвенции о защите. По ней инвестор может осуществлять инвестиции любым способом, не запрещенным в государстве, на территории которого находится объект инвестирования (далее- страна-реципиент). Главное - соблюдать экологические, антимонопольные и другие требования страны-реципиента.
Внимание! Конвенция затрагивает такие серьезные нюансы инвестирования, как покупка инвестором акций и других ценных бумаг, участие в приватизации, приобретение вещных прав** на землю, прочие природные ресурсы, иные имущественные права. Так, ее статья 14 разрешает инвестору покупать акции и другие ценные бумаги субъектов хозяйствования и прочих эмитентов, в том числе и государственные ценные бумаги, в соответствии с законодательством страны-реципиента. Причем ценные бумаги, обращающиеся на ее фондовом рынке, он волен оплачивать в любой валюте, если иное не предусмотрено законодательством этой страны.
Ведущая цель Конвенции о защите - обеспечить гарантии прав инвесторов на осуществление инвестиций и получаемые от них доходы. Заканчивая анализировать Конвенцию о защите, отметим еще одну интересную особенность: средства, вкладываемые инвесторами, в частности, в УФ, могут быть собственными, заемными или привлеченными. Учитывая, что статья 1 Конвенции о защите считает инвестиции финансовыми и материальными средствами, вложенными инвестором в различные объекты деятельности, если они (средства) не изъяты из обращения или не ограничены (!) национальным законодательством сторон, приходим к следующему выводу. К примеру, наши законодатели установили ограничение в статье 14 Закона о хозобществах: участникам хозяйственного общества, в том числе иностранным лицам, нельзя применять для формирования УФ предприятия средства, полученные в кредит или под залог. Что же касается, скажем, возможности внесения украинским инвестором заемных средств в УФ иностранного предприятия, то здесь следует руководствоваться законами страны инвестирования. Ибо Инструкция об инвестициях прямо не разрешает использовать для инвестиций исключительно наличную валюту (субъектам предпринимательской деятельности, далее - СПД) и бюджетные средства без разрешения их распорядителя. Остальное, что не запрещено, можно.
Далее мы поведаем непосредственно о порядке перевода (вывоза) за рубеж инвестиций в зависимости от их вида.
I. Имущественное инвестирование
Вы в курсе, что его правила определены Указом об инвестировании. Итак, резиденты могут вкладывать:
ЧТО - имущество, кроме сырья, комплектующих изделий и запасных частей, товаров народного потребления, а также товаров, которые законодательство Украины признало высоколиквидными и экспорт которых лицензируют, квотируют или он подпадает под действие специального режима;
КУДА - в УФ предприятий, созданных за рубежом; в филиалы, представительства и прочие обособленные подразделения украинских предприятий, расположенные в иностранных государствах;
КАК - любое имущество надо оценить в инвалюте исходя из цен, сложившихся на международных рынках.
К тому же инвестирование имущества возможно лишь при наличии индивидуальных лицензий. Выдает их Министерство экономики и по вопросам европейской интеграции Украины ('далее - Минэкономики) согласно Порядку выдачи индлицензий.
Вот его ключевые требования к резидентам-инвесторам (далее - заявители),
1. Ими могут быть все резиденты Украины (независимо от формы собственности и места регистрации), включая физических лиц - не СПД.
2. Для получения лицензии подают пакет документов, полный перечень которых содержит пункт 3 Положения о выдаче индлицензий.
Основными из них являются следующие:
- письмо-заявление с обоснованием имущественных инвестиций за пределы Украины:
- нотариально заверенная копия учредительных документов юридического лица (устава, учредительного договора, положения);
- документ, подтверждающий стоимость имущественных инвестиций в инвалюте;
- справка о регистрации СПД в налоговых органах;
- расчет сроков для осуществления инвестиции. От него зависит и срок действия самой лицензии.
Как видите, потенциальным инвесторам - будущим заявителям, желающим стать обладателями лицензии, придется немало потрудиться, дабы предстать перед Минэкономики во всеоружии.
3. Размер платы за выдачу лицензии определяют по смете расходов Минэкономики, связанных с оформлением и выдачей лицензий. В настоящее время это около 384 грн.
4. Минэкономики рассматривает все бумаги заявителя в течение 15 рабочих дней начиная с даты обращения, то есть приема документов. Кстати, ее непременно проставляют на письме-обращении заявителя.
5. Конечно, не видать лицензии, если Минэкономики найдет хотя бы одно из оснований для отказа, перечисленных в п. 11 Порядка выдачи индлицензий.
6. По данному Порядку лицензию могут аннулировать, в частности, если резидент нарушил условия, обозначенные в ней, либо прекратил ЗИД.
Здесь сделаем акцент на следующей детали. Как правило, резидент после прекращения ЗИД возвращает на родину все имущество, вывезенное ранее из Украины на основании индлицензий. Однако Указ об инвестировании позволяет ему продавать его за рубежом. Вырученные от продажи имущества денежные средства подлежат репатриации в Украину, т. е. зачислению на счета резидентов-инвесторов, открытые в уполномоченных банках. Срок возврата выручки равен срокам выплаты задолженностей, зафиксированных в контрактах купли-продажи инвестиционного имущества, но не должен превышать 90 календарных дней от даты подписания акта либо другого документа, свидетельствующего о продаже.
Интересно! Похоже, при подобном нарушении нет оснований для применения к провинившимся инвесторам прямых норм Закона о расчетах в инвалюте - 0,3-процентной пени. Ведь упомянутый Закон регулирует совсем иные взаимоотношения: те, которые возникают при экспорте товаров (работ, услуг), предназначенных для продажи (возмездной передачи) по внешнеэкономическим договорам, изначально предусматривающим переход права собственности на товары, результаты работ, услуг; К тому же отсчет 90 дней начинают с даты оформления ГТД, подтверждающей вывоз товаров по внешнеэкономическому договору купли-продажи.
Отметим, что в нашем варианте Указ об инвестировании предусматривает собственное эксклюзивное наказание - ст. 37 Закона о ВЭД. По ней Минэкономики вправе либо временно приостановить внешнеэкономическую деятельность резидентов-инвесторов, либо применить к ним индивидуальный режим лицензирования. Правда, в ст.37 Закона о ВЭД есть еще упоминание о наложении штрафов в случае несвоевременного исполнения или неисполнения субъектами ВЭД своих обязательств согласно Закону о ВЭД или связанных сним законов. Но обратите внимание: далее Указ об инвестировании дает указание ГНАУ, чтобы та при нарушении резидентами законодательного порядка возврата прибылей, дивидендов и других поступлений (в том числе и от продажи (ликвидации) инвестиционного имущества) в инвалюте от осуществления инвестиций вносила представление в Минэкономики для применения санкций по ст. 37 Закона о ВЭД. На основании сказанного можно сделать следующий вывод: резидентов-инвесторов, нарушивших сроки возврата средств, полученных от продажи инвестиционных ценностей, будет наказывать Минэкономики. А это выльется в приостановление ВЭД и режим индивидуального лицензирования на срок, пока инвесторы не устранят допущенное нарушение. Впрочем, нам надлежит тщательнее разобраться с валютно-таможенными нюансами операции по продаже (ликвидации) инвестиционного имущества за рубежом.
II. Инвестирование валютных ценностей
Вы знаете, что порядок осуществления инвестиций, связанных с переводом за рубеж денежных средств, контролирует Инструкция об инвестициях. По ней основанием для перечисления данных инвестиций за пределы Украины служит индивидуальная лицензия НБУ (далее - лицензия НБУ).
Давайте выясним, где и как резидент Украины получает сей документ. Но прежде уточним некоторые термины, которыми оперирует Инструкция об инвестициях. К субъектам инвестиции (далее - субъекты ЗИД) она относит всех резидентов Украины: как юридических и физических лиц - СПД, так и просто граждан - физлиц. Как видим, диапазон субъектов ЗИД весьма широк, и Инструкция выдвигает к ним самые строгие требования. Некоторые из них нам уже знакомы: субъектам ЗИД - СПД нельзя в качестве инвестиций использовать наличные денежные средства, а инвестиции, приобретаемые за счет бюджетных средств, можно осуществить лишь с позволения уполномоченного органа. В отличие от них, субъекту ЗИД - физлицу повезло: так, он имеет право использовать наличную валюту как взнос в УФ иностранного предприятия. Но чтобы, скажем, вывезти за пределы таможенной территории Украины инвалюту в размере > 6000 тыс. долл. США или эквивалентной суммы по курсу НБУ на дату пересечения таможенной границы Украины, физлицу недостаточно одной лицензии НБУ для зарубежной инвестиции. Ему понадобится еще разрешение на вывоз инвалюты -лицензия НБУ по форме 03 (приложение 1 к Инструкции № 283). Вновь возвратимся к предприятию - субъекту ЗИД. Предположим, у него есть необходимая инвестиционная сумма на собственном текущем валютном счете и получена лицензия на зарубежную инвестицию. Тогда уполномоченный банк (по индивидуальной лицензии и указанию предприятия) перечислит инвалюту за рубеж для оплаты инвестиции. Если денег не хватит, предприятие докупит недостающую сумму через уполномоченный банк в общем порядке - по Правилам купли-продажи инвалюты. В соответствии с их подпунктом 2.22 одним из оснований для покупки инвалюты на межбанковском валютном рынке Украины (МБВРУ) с целью ЗИД выступают:
а) сама лицензия НБУ на осуществление зарубежных инвестиций;
б) документы, предусмотренные этой лицензией, втом числе:
- нотариально заверенные копии соглашений (контрактов) резидентов с иностранными партнерами об осуществлении украинскими субъектами инвестиций (обязательно с банковскими реквизитами всех сторон);
- легализованная (при необходимости) копия документа о регистрации объекта инвестиции за рубежом (извлечение из торгового, банковского или судового реестра и т. п.);
- сведения о банке-нерезиденте, куда перечислят инвалютные средства в оплату инвестиций (название банка, его местонахождение);
- документ о плате за выдачу индивидуальной лицензии на осуществление инвестиций за рубеж.
В настоящее время ее размер, по постановлению № 333, составляет 100 НМДГ плюс НДС или 2040 грн.
Сейчас хотим сосредоточить ваши мысли на письме НБУ от 30.09.03 г. № 45-111/3169, в котором генеральный департамент банковского надзора НБУ отмечает: клиенты - субъекты ЗИД проводят платежи за индивидуальные лицензии после их подписания. Почему? Зачастую НБУ приходится возвращать платежи, которые предваряют процедуру оформления и выдачи лицензий, поскольку не всегда субъекты инвестиции полностью подготовлены к ней.
Особо подчеркнем: субъекта ЗИД лишают лицензии НБУ (аннулируют ее), если он нарушил ее условия или прекратил ЗИД. Это предполагает обязательный возврат в Украину не только всех денежных средств, ранее инвестированных с ее помощью за рубеж, но и всех инвестиционных доходов (прибылей), полученных от инвестиции.
Впрочем, субъект ЗИД - собственник лицензии НБУ при любых обстоятельствах должен вернуть в Украину (на собственный счет в уполномоченном банке) все доходные поступления в инвалюте (прибыли, дивиденды, роялти, проценты и т. п. ), полученные от осуществления инвестиции. Ведь это - одно из существенных условий лицензии НБУ, и препятствовать ему никто не будет. Во всяком случае, когда капитал и доходы направляются в Украину (из стран с которыми Украина заключила договор), им гарантирован беспрепятственный, полный и своевременный перевод.
--------------------------
* Узуфрукт - устанавливаемое на конкретный период законом или договором право, при котором одно лицо (узуфруктуарий) пользуется имуществом (вещью), принадлежащим другому (собственнику), присваивая плоды, приносимые таким имуществом (вещью). Собственник, согласившийся на узуфрукт, сохраняет на время его действия только право собственности и имеет возможность контролировать пользователя-узуфруктуария. К выгодам узуфрукта относят право получать естественные плоды (урожай, приплод и т. п.), а также другие доходы (проценты, арендную плату и т. д). Узуфруктуарий обязан сохранять имущество (вещь) и эксплуатировать его по хозяйственному назначению, которое исключает порчу или обесценивание.
** Вещным называют право владения, пользования или распоряжения имуществом.
Список использованных нормативно-правовых актов:
1. Закон об инвестдеятіельности - Закон Украины "Об инвестиционной деятельности" от 18.09.91 г. № 1560-XII.
2. Закон о режиме иностранного инвестирования - Закон Украины "О режиме иностранного инвестирования" от 19.03.96 г. № 93/96-ВР.
3. Закон о НДС- Закон Украины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.97 г. № 168/97-ВР.
4. Закон о расчетах в инвалюте - Закон Украины "Об осуществлении расчетов в иностранной валюте" от 23.09.94г. №185/94-ВР.
5. Закон о хозобществах - Закон Украины "О хозяйственных обществах" от 19.09.91 г. № 1576-XII.
6. Указ об инвестировании - Указ Президента Украины "Об инвестировании имущественных ценностей резидентами за пределами Украины" от 13.09.95 г. № 839/95.
7. Декрет о валютном регулировании - Декрет КМУ "О системе валютного регулирования и валютного контроля" от 19.02.93 г. № 15-93.
8. Соглашение о сотрудничестве - Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности (вступило в силу с 21.11.94 г.).
9. Конвенция о защите - Конвенция о защите прав инвесторов (вступила в силу с 21.01.99 г.).
10. Инструкция об инвестициях - постановление НБУ "Об утверждении Инструкции о порядке выдачи индивидуальных лицензий на осуществление инвестиций за рубеж" от 16.03.99 г. №122.
11. Порядок выдачи индлицензий - приказ Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины "О мерах Министерства экономики и по вопросам европейской интеграции Украины относительно обеспечения выполнения постановления Кабинета Министров Украины от 19 февраля 1996г. № 229 (с изменениями, внесенными постановлениями Кабинета Министров Украины от 25 августа 1998 г. № 1336 и от 4 октября 2000 г. № 1505)" от 07.11.2000 г. № 240.
12. Положение о выдаче индлицензий - постановление КМУ "Об утверждении Положения о порядке выдачи индивидуальных лицензий на осуществление резидентами имущественных инвестиций за пределами Украины и Положения о порядке контроля и отчетности относительно использования имущественных ценностей, которые инвестируются за пределами Украины" от 19.02.96 г. № 229.
13. Правила купли-продажи инвалюты - постановление Правления НБУ "Об утверждении Правил осуществления операций на межбанковском валютном рынке Украины" от 18.03.99 г. № 127.
14. Инструкция № 283 - постановление Правления НБУ "Об утверждении Инструкции о перемещении валюты Украины, иностранной валюты, банковских металлов, платежных документов, других банковских документов и платежных карточек через таможенную границу Украины" от 12.07.2000г. № 283.
15. Постановление № 333 - постановление Правления НБУ "Об утверждении перечней и тарифов операций (услуг), которые осуществляются Национальным банком Украины, его территориальными управлениями и учреждениями по операциям (услугам), связанным с деятельностью клиентов и банков-корреспондентов Национального банка Украины" от 12.08.03 г. № 333.
“Все о бухгалтерском учете”, № 72 (983), 5 августа 2004 г.