Выбор организационно-правовой формы
для создания нового юридического лица
Организационно-правовая форма хозяйствования - это форма осуществления хозяйственной (в том числе предпринимательской) деятельности, которая определяет характер отношений между учредителями (участниками), режим имущественной ответственности по обязательствам предприятия, порядок создания, реорганизации, ликвидации, управления, распределения полученных доходов, возможные источники финансирования.
Законодательная база, регулирующая вопросы создания, реорганизации и ликвидации предприятий, в настоящее время состоит из Гражданского кодекса, Хозяйственного кодекса, Закона о госрегистрации, Закона о хозяйственных обществах, Закона о кооперации и других законодательных актов.
Как видим, правовой фундамент для создания предприятия представляет собой своего рода "коктейль" из старых и новых норм. Сложность их применения заключается не только в том, что нормы "новых" законов не всегда удачно дополняют нормы "старых" (хотя действующими считаются и те и другие). Как оказалось, у "новичков" тоже нет единогласия. И все-таки попытаемся найти единое направление в применении правовых норм при решении вопроса о выборе организационно-правовой формы для вновь создаваемого юридического лица.
Для начала отметим, что данном разделе речь пойдет, о юридических лицах, которые создаются на основании учредительных документов, разрабатываемых и подписываемых их учредителями (участниками), то есть о юридических лицах частного права. Вопросы создания юридических лиц публичного права, то есть тех, которые создаются распорядительными актами Президента Украины, органов государственной власти или местного самоуправления, здесь рассматриваться не будут.
Итак, ст. 83 ГК говорит о том, что юридические лица могут создаваться в форме обществ, учреждений и в других установленных законом формах. Таким законом можно считать ХК, который более подробно определяет виды и организационные формы юридических лиц.
Основное понятие, которым оперирует при этом ХК, - это предприятие. В контексте этого документа данный термин отождествлен с понятием "юридическое лицо". ХК предусматривает развернутую классификацию предприятий по различным признакам:
- по форме собственности (частные, предприятия потребительской кооперации, фермерские хозяйства, хозяйственные общества и др.);
- способу и порядку формирования уставного фонда* (унитарные и корпоративные);
- количеству наемных работников (малые, средние, крупные);
- в зависимости от участия иностранных лиц (иностранные, предприятия с иностранными инвестициями и др.).
Обобщив положения ГК и ХК, можно утверждать, что в настоящее время юридическое лицо может быть создано в виде:
1) предприятия;
2) хозяйственного общества;
3) кооператива;
4) объединения граждан (общественной, религиозной, благотворительной организации; объединения совладельцев многоквартирных домов);
5) другой организационно-правовой формы (например, товарной или фондовой биржи, кредитного союза, потребительского союза).
Созданным юридическое лицо считается с момента его государственной регистрации. Для ведения государственных реестров - Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины (ЕГРПОУ), Единого государственного реестра юридических лиц и физических лиц - предпринимателей разработан новый государственный классификатор ДК 002:2004 (действует с 01.06.04 г.). В этом документе даны четкие определения предусмотренных законодательством организационно-правовых форм юридических лиц.
Выбор той или иной формы носит чисто субъективный характер и зависит от количества учредителей (участников), их финансовых возможностей, планируемых видов хозяйственной деятельности и финансовых оборотов. Безусловно, определиться с выбором нельзя, не зная особенностей каждой организационно-правовой формы.
Рассмотрим наиболее распространенные формы.
1. Предприятия
Предприятие - это самостоятельный субъект хозяйствования, созданный физическими и юридическими лицами для удовлетворения личных интересов путем систематического осуществления производственной, научно-исследовательской, торговой и другой хозяйственной деятельности (ст. 62 ХК).
В настоящее время у нас наиболее распространены частные, государственные, казенные, коммунальные, дочерние, иностранные предприятия. Они занимаются коммерческой и некоммерческой деятельностью, действуя при этом на основании решения (договора) о создании и устава.
Обратите внимание, что ст. 63 ГК предусмотрено формирование для предприятий уставного фонда. Но ввиду того что минимальный размер уставного капитала оговорен законом только для некоторых видов хозяйственных обществ, учредители других предприятий определить размер уставного фонда и порядок его формирования могут самостоятельно, включив эти данные в свой устав.
При отсутствии специальных законов, регулирующих деятельность предприятий, руководствоваться следует общими нормами ГК и ХК. Это означает, что многие вопросы можно дополнительно урегулировать учредительными документами.
Следует сказать, что с вступлением в силу нового ГК закономерно возник вопрос: возможно ли сегодня создание частного предприятия? Такая организационно-правовая форма, как предприятие, не говоря уже о частных, в ныне действующем ГК не фигурирует вовсе. Предприятие упоминается в нем лишь как объект гражданских прав: в частности, ст. 191 ГК определено, что предприятие, как целостный имущественный комплекс, является недвижимостью. Это довольно прогрессивная норма, позволяющая теперь абсолютно спокойно продавать, обменивать, закладывать, наследовать предприятие (или его часть). Но вопроса о возможности создания новых предприятий она опять-таки не решает.
Тем не менее и в настоящее время создание частных предприятий вполне возможно. Ведь ГК (ст. 83) говорит нам о таких формах юридических лиц, как общества, учреждения, и других, предусмотренных законом. ХК эту формулировку уточняет, упоминая в качестве организационно-правовой формы предприятия, в том числе и частные (ст. 63 и 113 ХК).
Теперь посмотрим, какие метаморфозы произошли в статусе частных предприятий в связи с вступлением в силу новых кодексов.
1. Учредителями частного предприятия (ст. 113 ХК) могут быть:
- физическое лицо (гражданин, иностранный гражданин или лицо без гражданства);
- несколько физических лиц;
- юридическое лицо - субъект хозяйственной деятельности.
Обратите внимание! Физическое и юридическое лицо либо несколько юридических лиц совместно создать частное предприятие не вправе.
2. Частное предприятие, основанное на собственности одного учредителя, относится к унитарным предприятиям, а основанное на собственности двух и более лиц - к корпоративным предприятиям (ч. 3 - 5 ст. 63 ХК).
Классифицирующим признаком для деления предприятий на унитарные и корпоративные в ХК назван способ создания и формирования уставного фонда (ч 3 ст. 63). В унитарных предприятиях уставный фонд на доли (паи) не делится, тогда как в корпоративных предприятиях уставный фонд разделен на доли (паи).
Из сказанного следует, что ХК предусмотрено формирование уставного фонда для всех видов предприятий, в том числе и частных. Но поскольку закона, который определял бы минимальный размер уставного фонда для частных предприятий, на сегодняшний день нет, учредитель (учредители) вправе установить размер уставного фонда самостоятельно. Причем сведения о формировании и размере уставного фонда обязательно должны быть включены в устав частного предприятия. Такого же мнения придерживается и Госкомпредпринимательства (письмо от 26.03.04 г. № 1858).
3. Отдельных законов, регулирующих порядок создания и деятельность частных предприятий, нет, поэтому в этих вопросах следует руководствоваться общими нормами ГК и ХК. Согласно ст. 57 и 63 ХК учредительными документами для частного предприятия являются решение о создании и устав.
4. Частное предприятие является юридическим лицом и по своим обязательствам отвечает самостоятельно всем своим имуществом (ст. 96 ГК). Иными словами, учредитель частного предприятия по обязательствам данного предприятия не отвечает, равно как и предприятие не отвечает по обязательствам своего учредителя.
2. Хозяйственные общества
Хозяйственные общества - субъекты хозяйствования, созданные юридическими лицами и/или гражданами путем объединения их имущества и участия в предпринимательской деятельности в целях получения прибыли (ст. 79 ХК). Иными словами, неприбыльных хозяйственных обществ быть не может.
Хозяйственные общества подразделяются на акционерные (открытые, закрытые), общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, полные и коммандитные.
Первое, на что следует обратить внимание: для акционерных обществ (АО), обществ с ограниченной ответственностью (ООО), обществ с дополнительной ответственностью (ОДО) законодательно предусмотрен минимальный размер уставного капитала, который составляет:
- для АО - 1 250 минимальных заработных плат на момент создания общества (ст. 24 Закона о хозобществах),
- для ООО и ОДО - 100 минимальных заработных плат на момент создания общества (ст. 52 и 65 Закона о хозобществах).
Поэтому зарегистрировать такие общества с меньшим размером уставного капитала не удастся. Более того, ст. 144, 155 ГК обязывают теперь учредителей новых АО, ООО и ОДО следить за тем, чтобы стоимость чистых активов данных обществ по окончании второго и каждого следующего финансового года была не меньше их уставного капитала. В противном случае придется уменьшать уставной капитал и вносить соответствующие изменения в устав, а то и вовсе ликвидировать общество.
Рассмотрим отдельные виды хозяйственных обществ с учетом новшеств, предусмотренных для них ГК и ХК.
Общество с ограниченной ответственностью - это основанное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, размер которых устанавливается уставом (глава 9 ХК; ст. 140 - 150 ГК).
Таким образом, минимальное количество учредителей ООО - одно физическое или юридическое лицо. Заметим, что юридическое лицо, которое уже было создано одним учредителем, самостоятельно создать ООО в дальнейшем не сможет - ст. 141 ГК на такие действия установлен запрет. Вполне понятно, что созданное одним лицом частное предприятие не вправе, например, самостоятельно учредить ООО, а вот выступить в качестве одного из его учредителей - сможет.
Максимальное количество учредителей будет установлено отдельным законом. Пока что такого акта нет, а с его появлением войдет в действие норма, согласно которой в случае превышения максимального предела количества участников ООО такое общество должно будет в течение одного года преобразоваться в АО либо ликвидироваться.
К моменту государственной регистрации участники общества обязаны внести не менее 50 % суммы своих вкладов (ст. 144 ГК). Напомним, что в Законе о хозобществах сказано о 30 % первоначального взноса, однако, несмотря на это, руководствоваться следует именно нормами ГК.
Единственным учредительным документом для ООО является устав (ст. 82 ХК; ст. 143 ГК). Это означает, что для регистрации общества представлять учредительный договор не обязательно. Хотя если возникает необходимость определить взаимоотношения между участниками относительно создания общества, они могут заключить и договор о создании ООО.
Участники ООО не отвечают по обязательствам общества. Фактически они несут риск убытков только в пределах своих вкладов (ст. 140 ГК).
Общество с дополнительной ответственностью - это общество, основанное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли, размер которых определен уставом (ст. 151 ГК; ст. 80 ХК). В отношении ОДО применяются положения, регулирующие деятельность ООО, за исключением норм об ответственности участников. Отличительная черта ОДО: его участники, помимо рисков в пределах своих вкладов, несут еще и дополнительную ответственность своим имуществом по обязательствам общества. Конкретный размер дополнительной ответственности участников оговаривается в уставе - он должен быть кратным стоимости внесенного вклада. С этой точки зрения создавать ОДО несколько не выгодно, однако в некоторых случаях это оказывается просто необходимым - например, доверительные общества могут существовать исключительно в форме ОДО.
Акционерное общество - это общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество акций одинаковой номинальной стоимости (ст. 152 ГК; ст. 81 ХК).
В АО может быть несколько учредителей либо один учредитель - физическое или юридическое лицо. Как видим, теперь ГК (ст. 153) допускает наличие в акционерном обществе всего одного участника, хотя устанавливает при этом некоторые ограничения. Так, не может быть единственным учредителем АО другое предпринимательское общество (хозяйственное общество или производственный кооператив), созданное также одним лицом.
Акционеры общества не отвечают по его обязательствам своим имуществом. Они опять же фактически рискуют лишь стоимостью принадлежащих им акций (ст. 152 ГК).
Создание акционерного общества (и особенно это касается общества открытого типа) связано с выполнением процедуры распространения акций (ст. 155 ГК; ст. 29 - 31 Закона о хозобществах). Поэтому скажем прямо: процесс создания общества - довольно длительный.
Полное общество - общество, участники которого осуществляют предпринимательскую деятельность от имени общества (согласно заключенному между ними договору) и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом (ст. 119 ГК).
Полное общество не может быть создано одним лицом. В то же время одно лицо может являться участником только одного полного общества.
Учредительным документом общества является учредительный договор, подписанный всеми участниками.
В полном обществе обязательно формируется составной капитал (еще одно понятие, тождественное термину "уставный фонд"). Размер и состав капитала, а также размер, состав вкладов участников общества и сроки их внесения должны быть определены учредительным договором.
Коммандитное общество - это общество, в котором часть участников (один или несколько) осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность и несут по его обязательствам солидарную ответственность всем своим имуществом, а другая часть участников несет ответственность только в пределах своих вкладов и не участвует в деятельности общества (ст. 133 ГК).
Коммандитное общество также не может быть создано одним лицом.
Участники коммандитного общества подразделяются на полных участников и вкладчиков (в зависимости от степени их ответственности). Лицо, являющееся полным участником коммандитного общества, не может быть еще и участником полного общества либо вкладчиком этого коммандитного общества (ст. 135 ГК).
Общество действует на основании учредительного договора, который подписывают только полные участники. В коммандитном обществе также формируется составной капитал, размер которого устанавливается учредительным договором. Причем совокупный размер долей вкладчиков не должен превышать 50 % капитала общества и на момент государственной регистрации каждый из вкладчиков должен внести вклад в размере, установленном законом (согласно ст. 80 Закона о хозобществах - это 25 % своего вклада).
3. Кооперативы
Кооперативы - добровольные объединения физических и/или юридических лиц в целях совместного решения ими экономических, социально-бытовых и других вопросов (ст. 1 Закона о кооперации).
Вышеприведенное определение не случайно взято из Закона о кооперации, поскольку именно этот нормативный акт определяет правовые основы деятельности всех кооперативов, в то время как в ГК и ХК основное внимание сосредоточено на производственных кооперативах (ст. 95 - 110 ХК; ст. 163 - 166 ГК). Для регулирования деятельности иных типов кооперативов ст. 94 ХК отсылает к нормам других законодательных актов - фактически к Закону о кооперации.
Различают такие виды кооперативов, как производственные, обслуживающие, потребительские. В зависимости от видов деятельности они могут быть сельскохозяйственными, жилищно-строительными, гаражными, торгово-закупочными, транспортными, туристическими и др.
Кооперативы основываются на объединении имущественных взносов своих членов и/или их личном трудовом участии. Членами кооператива могут являться и граждане, и юридические лица. Исключение составляют лишь производственные кооперативы: их членами не могут быть юридические лица (ст. 95 и 98 ХК; 163 ГК). Минимальный количественный состав членов кооператива устанавливается законом - на сегодняшний день это Закон о кооперации, в ст. 7 которого указано минимальное количество членов кооператива - три лица. Учредительным документом кооператива является устав, утверждаемый общим собранием его членов.
Обратите внимание, что у производственных кооперативов нет права на выпуск акций (ст. 165 ГК).
Информация о порядке осуществления
государственной регистрации (ликвидации) СПД
Документи для включения відомостей
про юридичну особу
до Єдиного державного реестру
Для включения відомостей про юридичну особу до Єдиного державного реестру подаються такі документи:
1. Реєстраційна картка (форма № 6).
2. Довідка з органу статистики.
3. Свідоцтво про державну реестрацію.
4. Оригінал установчих документів.
Рішення про створення (у випадках, передбачених законом).
Документи від юридичних та фізичних осіб – підприємців надаються державному реєстратору тільки в папках організаційно-облікового типу з двома файлами (у папках для паперів із зав’язками).
__________________
* Обращаем внимание: ГК введено новое понятие "уставный капитал", которое применяется в отношении таких видов хозяйственных обществ, как АО, ООО и ОДО. Между тем ХК по-прежнему оперирует и понятием "уставный фонд". Детальный анализ положений этих документов позволяет заключить, что упомянутые термины тождественны между собой. Но, с другой стороны, применительно к хозяйственным обществам следует использовать понятие "уставный капитал".