Комментарий к письму Государственного комитета Украины
повопросам регуляторной политики и предпренимательства
от 22.07.2004 г. № 4967
Лицензии быть! Даже если нет лицензионных условий
В письме № 4967 Госкомпредпринимательства Украины в очередной раз в этом году сообщил: "Отсутствие Лицензионных условий проведения определенного вида хозяйственной деятельности, подлежащего лицензированию, не является основанием для принятия решения об отказе в выдаче лицензии органом лицензирования субъекту хозяйствования" (см. также письма от 14.05.04 г. № 3422, от 12.01.04 г. № 117). А ведь еще в прошлом году специальный орган по вопросам лицензирования занимал прямо противоположную позицию: "В связи с отсутствием Лицензионных условий, которыми устанавливаются квалификационные, организационные, технологические и другие требования для проведения хозяйственной деятельности... субъект хозяйствования может осуществлять указанную деятельность без лицензии до принятия упомянутых Лицензионных условий" (письмо Госкомпредпринимательства Украины от 04.04.03 г. № 2006, далее - письмо № 2006).
Не секрет, что между зачислением определенного вида деятельности в лицензируемые и принятием сопутствующих нормативно-правовых актов (среди прочего, определением органа лицензирования, утверждением лицензионных условий) проходит некоторое время. Вот и возникает вопрос: сколько дозволено работать без лицензии и когда без нее уже не обойтись? Итак, опишем два периода.
Период 1. Формально согласно Закону Украины "О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности" от 01.06.2000 г. № 1775-III (далее - Закон о лицензировании) вид деятельности уже лицензируется. А вот куда и с какими документами обращаться за разрешительным документом - все еще неизвестно, потому что орган лицензирования еще не утвержден. Ситуация практически безвыходная. Логично и не наказывать за подобное "нарушение". Подтверждение этому находим в постановлении Пленума Верховного Суда Украины от 25.04.03 г. № 3: "Осуществление без лицензии определенного вида деятельности, требующего лицензирования, не может считаться преступлением, ответственность за которое предусмотрена ст. 202 УК (в ней предусмотрена ответственность, в частности, за деятельность без лицензии или с нарушением лицензионных условий, если упомянутая деятельность была связана с получением дохода в размере 1000 и более НМДГ. - Прим. ред.), если лицо, которое занималось такой деятельностью, не могло получить лицензию в установленном порядке (не был создан орган лицензирования, не были определены лицензионные условия и т. п.)".
Период 2. Орган лицензирования установлен, и с перечнем документов, которые надо прилагать к заявлению на выдачу лицензии, полная ясность. Нет только лицензионных условий - документа, в котором перечисляются специальные требования, обязательные для выполнения при осуществлении лицензируемой деятельности. И тем не менее, по мнению Госкомпредпринимательства, уже утвержденных документов вполне достаточно для обращения за лицензией: "...считаем, что после определения Правительством органа лицензирования, срока действия лицензии и размера платы за ее выдачу субъект хозяйствования обязан получить лицензию на осуществление деятельности..." (письмо от 17.03.04 г. № 1587). Следовательно, без лицензионных условий вроде бы и не обойтись, но лицензию можно (и даже нужно, как говорит Госкомпредпринимательства) получать, не дожидаясь их утверждения. Более того, орган лицензирования не вправе отказать в выдаче лицензии лишь потому, что лицензионных условий нет.
Подчеркнем: возражения против данного подхода остаются. Во-первых, как справедливо сказано в письме № 2006 со ссылкой на ст. 1 Закона о лицензировании "лицензия - документ государственного образца, удостоверяющий право лицензиата на проведение указанного в нем вида хозяйственной деятельности в течение определенного срока при условии выполнения лицензионных условий ". И с лицензионными условиями заявителя должны ознакомить при выдаче лицензии (ст. 19 Закона о лицензировании). А ежели их нет, что может подтвердить лицензия? И с чем ознакомился счастливый обладатель разрешительного документа? Фактически до принятия лицензионных условий процедура лицензирования превращается в уплату в бюджет определенной суммы денег. Во-вторых, в перечень документов, прилагаемых к заявлению на выдачу лицензии, нередко включают сведения о наличии материально-технической базы, необходимой для осуществления соответствующего вида деятельности. Именно лицензионные условия и должны содержать требования к ней. Пока же их нет, ситуация, как в сказке - "подтверди то, не знаю что". Конечно, орган лицензирования может попытаться выдвинуть требования и без лицензионных условий. Но делать это он не имеет права из-за самого толкования термина "лицензионные условия" в статье 1 Закона о лицензировании. И, наконец, еще раз обратимся к постановлению Пленума Верховного Суда Украины от 25.04.03 г. № 3 (см. выше): привлекать к ответственности (во всяком случае уголовной) за работу без лицензии нельзя, если ее невозможно было получить, например из-за отсутствия лицензионных условий.
“Все о бухгалтерском учете”, № 97 (1008), 18 октября 2004 г.