Экспортные операции через посредника.
Заключить договор комиссии или поручения?
ВОПРОС :Каким образом подготовить проект договора поручения, согласно которому предприятие осуществляет экспорт товара через посредника, который обязуется выполнить все таможенные процедуры и подписать экспортный контракт от имени предприятия? При этом валютная выручка от нерезидента должна поступить не посреднику, а напрямую предприятию.
ОТВЕТ: Мы считаем возможным заключение договора комиссии с условием о том, что в договорах с третьими лицами комиссионер обязан предусматривать, что оплату за товар покупатель осуществляет путем перечисления денежных средств на текущий счет в иностранной валюте фирмы - комитента. Однако реализация такой схемы на практике наверняка вызовет ряд негативных последствий, которые будут иметь место в основном для комиссионера.
Так, во-первых, у комиссионера возникнет проблема невозврата валютной выручки, поскольку отгрузив товар на экспорт, комиссионер не получит выручку в иностранной валюте на свой счет. Необходимо отметить, что позиция НБУ по этому вопросу более чем приемлема как для комитента, так и для комиссионера. В частности, согласно позиции НБУ, в случае нарушения законодательно установленных сроков расчетов при осуществлении экспортных операций резидентом-посредником (комиссионером) на основании договора комиссии, заключенного с другим резидентом (комитентом), ответственность должен нести тот резидент, на счет которого согласно условиям внешнеэкономического контракта осуществляется оплата, о чем указывается в графе 28 “Финансовые и банковские сведения” ГТД, и данное лицо является ответственным за финансовое регулирование, о чем указывается в графе 9 “Лицо, ответственное за финансовое урегулирование” (письмо НБУ от 07.11.02 г. N 18-213/3969 “Относительно ответственности за нарушение законодательно установленных сроков расчета по экспортным операциям”).
Таким образом, поскольку именно банки в первую очередь осуществляют контроль за поступлением выручки в иностранной валюте от экспортных операций, то с очень высокой вероятностью можно говорить о том, что при правильном оформлении внешнеэкономического контракта и заполнении ГТД в случае поступления выручки непосредственно на счет фирмы-комитента данные операции будут сниматься с контроля в банках.
Однако, обращаем Ваше внимание, что ГНАУ не разделяет позицию НБУ и считает, что в любом случае ответственным за невозврат валютной выручки несет комиссионер, и именно на его счет должна заходить валютная выручка (письмо ГНАУ от 21.02.02 г. N 1151/6/23-5315 “Об ответственности при исполнении договоров комиссии”, письмо ГНАУ от 25.09.01 г. N 12848/7/22-2317 “Относительно разъяснения положений действующего валютного законодательства при решении вопросов применения к субъектам предпринимательства ответственности при выполнении ими договоров комиссии”).
Таким образом, позиция по данному вопросу неоднозначная. Хотя и НБУ и ГНАУ исходят из норм еще "старого" Гражданского кодекса, считаем, что их позиция после вступления в силу нового Гражданского кодекса Украины не поменялась, поскольку правовое регулирование договора комиссии существенно не изменилось.
Исходя из вышеизложенного, приходим к выводу, что именно у комиссионера возникнут риски применения к нему штрафных санкций за невозврат валютной выручке. Если комиссионер согласится нести такие риски, то комитент можете заключать такие договоры комиссии.
Вместе с тем, необходимо отметить, что заключение такого договора комиссии все же полностью не может исключить возможность наступления негативных последствий для комиссионера в случае его проверки органами Госналогслужбы.
Отрицательным моментом также является то обстоятельство, что отсутствует какая-либо судебная практика (как положительная, так и отрицательная) по этому вопросу, что не позволяет предположить результат судебного урегулирования данного спора, если он будет вынесен на разрешение суда.
Адвокат Бухгалтера - №20 (74),октябрь 2004
Подписной индекс 23311