Рекламные раздачи и налог с доходов физлиц
Мы продолжаем обсуждать применение подарочной льготы по налогу с доходов физических лиц при проведении рекламных раздач.
Ранее мы отмечали, что акция типа “даем велосипед каждому юноше, который собрал десять пивных крышечек или написал стихотворение о пользе пива” с гражданско-правовой точки зрения может быть квалифицирована как публичное обещание вознаграждения без объявления конкурса (регулируется параграфом главы 78 ГК).
При этом, если раздачи производятся всем и каждому, то есть без розыгрышей, жеребьевок и привнесения любых иных элементов случайности, то данная акция не вписывается в условия п/п. 9.5.1 Новоподоходного Закона касательно налогообложения выигрышей и призов и на последние 25%-ная ставка налога не распространяется.
Однако самые продвинутые наши читатели начинают беспокоиться еще и вот по какому поводу: а вписываются ли такого рода вознаграждения в рамки п/п. 4.2.9 Закона, то есть приравниваются ли они с точки зрения налогообложения к подаркам? Сомневающиеся ссылаются на тот же ГК, ч. 2 ст. 717 которого гласит:
“Договор, устанавливающий обязанность одариваемого совершить в пользу дарителя какое-либо действие имущественного или неимущественного характера, не является договором дарения”.
Отсюда вопрос: может, публичное обещание вознаграждения и не подарок никакой вовсе? Да и не приз, но некий третий вид дохода, который облагается налогом в общем порядке по ставке 13%?
Мы не оспариваем того, что публичное обещание вознаграждения с точки зрения гражданского законодательства не имеет никакого отношения к договору дарения. В самом деле, согласно главе 78 ГК публичное обещание вознаграждения относится к числу “недоговорных обязательств, то есть вообще не может регулироваться каким бы то ни было договором.
Мы отмечали, что круг доходов, которые приравниваются к подаркам для целей обложения налогом с доходов физических лиц, рамками договора дарения не исчерпывается. Что же касается публичного обещания вознаграждения, то его “прописка” в п/п. 4.2.9 возможна с помощью следующих манипуляций.
Подпункт 4.2.9 “е” Закона приравнивает к подаркам, в частности,
“стоимость бесплатно полученных товаров (работ, услуг)”.
Определение бесплатно предоставленных товаров берем из другого налогового Закона О Прибыли (п. 1.23), который трактует их как
“товары, предоставляемые плательщиком налога согласно договорам дарения, другим договорам, не предусматривающим денежной или другой компенсации стоимости таких материальных ценностей и нематериальных активов или их возврата, либо без заключения таких договоров”.
Как мы уже упомянули, публичное обещание вознаграждения представляет собой “недоговорное обязательство. Значит, в рассматриваемом случае подарки при проведении рекламной кампании следует квалифицировать как товары, предоставленные без денежной или другой компенсации и без заключения договора. (Тут следует придерживаться такой логики: то, что юноша приносит организатору рекламной акции десять пивных крышечек, не означает, что он компенсирует ими стоимость велосипеда.)
Кстати, имеет смысл прямо оговорить этот момент (относительно отсутствия какой-либо компенсации или предварительного приобретения права на участие в розыгрыше) в программе проведения рекламного мероприятия еще и для того, чтобы застраховаться от применения упомянутого выше п/п. 9.5.1 Новоподоходного Закона. Ведь ГНАУ в своих письмах (в частности, от 16.03.2004г. № 1940/6/17-3116 и от 18.03.2004г. №2025/6/17-3116) указывает, что приобретение права на участие в розыгрыше является отличительной чертой получения призов и выигрышей, которые облагаются по п/п. 9.5.1.
Поэтому для нас важно правильно показать назначение крышечек: пускай они и являются обязательным условием выдачи подарка, но лишь в целях идентификации их получателей. Однако сами крышечки активом, который что-либо компенсирует - то ли подарки, то ли право на участие в их получении, - не являются.
Правда, некоторые налоговики заявляют, что право на участие приобреталось в составе стоимости пива, которое юноша выпил в процессе сбора десяти крышечек. В такой ситуации весомым контраргументом являются данные предприятия о том, что оптовая (розничная) цена на пиво вследствие проведения рекламной акции изменений не претерпела. То есть никакой добавленной стоимости, компенсирующей последующую раздачу подарков, в ней заложено не было.
Ну и кроме того, мы должны вспомнить, что приобретение права на участие в розыгрыше не является достаточным условием для налогообложения рекламных раздач по ставке 26%. В обоих указанных письмах ГНАУ упоминается еще один неотъемлемый признак розыгрыша, лотереи, конкурса для целей применения п/п. 9.5.1: разыгрывание шансов, то есть определение победителей по случайной вероятности.
Подведем итоги. Рассмотренная операция с гражданско-правовой точки зрения не регулируется договором дарения и вообще любым договором, но с налоговой точки зрения она вписывается в критерии бесплатно предоставленных товаров и, следовательно, для целей налогообложения приравнивается к подаркам.
“Бухгалтер”, N 41, ноябрь (I) 2004г.
Подписной индекс 74201