Торговля акциями без лицензии
ВОПРОС: Имеет ли право предприятие, не имеющее лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, заниматься куплей-продажей акций и других ценных бумаг: не только приобретением ценных бумаг с целью получения дивидендов или осуществления контроля над предприятием, но и их перепродажей? В каком случае лицензия необходима, а когда можно обойтись без нее?
ОТВЕТ: Учитывая размеры санкций за отсутствие лицензии, этот вопрос является весьма острым! Справедливости ради нужно отметить, что судебная практика по данному вопросу уже сформировалась, и налогоплательщик может, как говорится, и в ус не дуя, следовать изложенным в настоящей статье рекомендациям.
В Украине ряд операций с ценными бумагами, указанных в Законе Украины от 30.10.1996 г. № 448/96-ВР “О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине” (с изменениями и дополнениями), (далее - Закон о регулировании рынка ЦБ), является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг. Осуществление таких видов деятельности требует получения специальных лицензий в порядке, установленном приказами Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку, основным документом по данному вопросу является Приказ Государственного комитета по вопросам регуляторной политики и предпринимательства и Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 14.03.2001 г. № 49/60 “Об утверждении Лицензионных условий осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг”. За осуществление лицензируемой деятельности без наличия лицензии Государственная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку налагает штрафы, взыскание которых, разумеется, допускается лишь в судебном порядке, в соответствии со ст. 11 Закона о регулировании рынка ЦБ, в размере до 5000 НМДГ.
В соответствии со ст.4 данного Закона лицензируемыми являются следующие виды деятельности:
- депозитарная деятельность;
- расчетно-клиринговая деятельность;
- деятельность по управлению ценными бумагами;
- деятельность по управлению активами;
- деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг;
- деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг;
- и главное - торговля ценными бумагами.
Абзац второй данной статьи дает следующее определение торговле ценными бумагами: “осуществление гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, которые предусматривают оплату ценных бумаг против их поставки новому владельцу на основании договоров поручения или комиссии за счет своих клиентов (брокерская деятельность) или от своего имени и за свой счет с целью перепродажи третьим лицам (дилерская деятельность), кроме случаев, предусмотренных законодательством”. То есть если не учитывать “случаев, предусмотренных законодательством”, то лицо, купившее ценные бумаги, а потом их продавшее третьему лицу, являлось бы субъектом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг со всеми вытекающими из этого прелестями в виде лицензий и тщательного контроля деятельности! Разберемся, что же это за такие “случаи, предусмотренные законодательством”, которые допускают осуществление таких операций без лицензии?
До недавнего времени такие “случаи” предусматривались не законодательством, а Решением ГКЦБ и ФР (точнее сказать, штрафовали за несоответствие этому Решению). Критерием “профессиональной деятельности”, в соответствии с Решением Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 14.05.1997 г. № 7 “Об определении критериев профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг”, являлось:
- для физических лиц - приобретение ими ценных бумаг от своего имени и за свой счет по гражданско-правовым договорам и последующего отчуждения этих ценных бумаг на протяжении календарного года, если объем сделок за год превышал сумму, эквивалентную 1000 НМДГ;
- для юридических лиц - 10000 НМДГ.
Откуда ГКЦБ и ФР понабрала таких “критериев” - было загадкой для многих, а сомнения в законности такого Решения подтверждались еще и тем, что ГКЦБ и ФР никто не уполномочивал такие критерии устанавливать! Это однако не мешало ГКЦБ и ФР штрафовать лиц, работающих без лицензии, за несоответствие этим, установленным самой же ГКЦБ и ФР, критериям. Однако, длительное благополучное существование такого Решения (с 1997 по 2001 годы) и практика наложения штрафов за работу без лицензии в соответствии с ним, было прервано Письмом ВАСУ от 12.04.2001 г. № 01-8/443, которым это Решение было отменено изданным в соответствии с Решением ВАСУ от 04.04.2000 г. по делу № 5/ 98 (смотрите после статьи). Итак, с 12 апреля 2001 года “критерии” ГКЦБ и ФР перестали действовать!
На сегодняшний день ситуация складывается следующим образом: никаких подзаконных нормативных актов, которые устанавливали бы критерии профессиональной деятельности при сделках с ценными бумагами, не существует. А значит при определении “случаев, предусмотренных законодательством”, когда предприятиям разрешается осуществлять сделки с ценными бумагами без лицензии, и это не будет являться профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, следует руководствоваться исключительно положениями Закона о регулировании рынка, ЦБ, в соответствии с абзацем шестым ст.1 которого “профессиональная деятельность на рынке цецных бумаг - предпринимательская деятельность по перераспределению финансовых ресурсов при помощи ценных бумаг и организационному, информационному, техническому, консультационному и другому обслуживанию выпуска и обращения ценных бумаг, которая является, как правило, исключительным или преобладающим видом деятельности”. По общему правилу, критерием преобладания некоторого вида деятельности над всеми другими видами деятельности предприятия является доход от преобладающего вида деятельности в размере более 50% общего дохода предприятия за отчетный период (год). Следовательно, если доход от всех операций с ценными бумагами предприятия превысит 50% годового дохода, в таком случае данное предприятие будет являться субъектом профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, и ему необходимо будет обзавестись соответствующей лицензией. А если доход от операций с ценными бумагами менее 50% годового дохода предприятия, то это как раз и есть “случай, предусмотренный законодательством”, когда такая деятельность на рынке ценных бумаг профессиональной не является!
“Экспресс анализ законодательных и нормативных актов”, № 50 (468), 13 декабря 2004г.
Подписной индекс 40783