Проверка взаимоотношения с "фиктивным" нерезидентом
- еще одно основание для проведения внеплановой проверки?
Предприятие осуществляло эскпорт товаров через комиссионера - резидента Украины. Комиссионер заключал внешнеэкономические контракты с нерезидентами и отправлял товар комитента за границу.
Предприятие имеет в наличии оригиналы ГГЦ с отметкой таможни о пересечении груза. Валютная выручка поступила в полном объеме.
Деятельность предприятия проверена по 01.07.04 г.
От нерезидента мы имеем следующие документы: апостиль, свидетельство.
Из ГНИ нам пришло уведомление следующего содержания:
Повідомлення
Державна податкова інспекція згідно з п. 3 “в” Указу Президента України N 817/98 від 23.07.1998 р. повідомляє, що на Вашому підприємстві з хх. 12.04 р: буде проводитись позапланова документальна перевірка взаємовідносин з "фіктивним" нерезидентом, мінімізації податкових зобов'язань з ПДВ за період 200х - 2004 рр,
Тривалість перевірки______________днів.
У зв'язку з вищевказаним, Вам необхідно починаючи з зазначеного строку забезпечити надання необхідних документів, що підтверджують дані податкових декларацій та розрахунків по податках та інших обов'язкових платежах до бюджету та державних цільових фондів.
державних цільових фондів.
Просим провести правовую экспертизу этого документа.
Полагаем, что имеются законные основания для отказа налоговому органу в проведении внеплановой проверки.
Принимать решение относительно удовлетворения либо неудовлетворения сообщения ГНИ о проведении внеплановой проверки, руководству предприятия необходимо самостоятельно.
Мотивы возможного отказа в удовлетворении требований ГНИ изложены в проекте письма (см. Приложение).
Дополнительно, следует обратить внимание также на тот факт, что проведение проверки налоговым органом, в том числе и внеплановой, возможно должностным лицом последнего, имеющего соответствующие полномочия.
Распоряжением N 89-р установлена определенная форма и требования к удостоверению на проверку, в частности: удостоверение на проверку должно оформляться на каждого работника, который принимает участие в оперативных проверках субъектов предпринимательской деятельности: каждое выданное удостоверение на проверку должно быть зарегистрировано в журнале учета выдачи удостоверений на проверку; удостоверение печатается на бланке государственной налоговой администрации; работники без надлежащим образом оформленного удостоверения на проверку не имеют права принимать участие в проверках субъектов предпринимательской деятельности; удостоверение на проверку является действительным на время, указанное в нем.
Таким образом, необходимо проверить у лица, пришедшего на проверку предприятия наличие удостоверения на проведение проверки; если такое удостоверение имеется - проверить, указано ли в нем именно то лицо, которое фактически осуществляет проверку (проверить совпадение фамилии и инициалов в служебном удостоверении); проверить, кем подписано удостоверение на проверку, оформлено ли оно на бланке, имеется ли печать органа ГНИ, зарегистрировано ли в журнале удостоверений, не истек ли срок, на который выдано удостоверение.
Удостоверение должно соответствовать следующей форме:
Приложение
ГОСУДАРСТВЕННАЯ НАЛОГОВАЯ АДМИНИСТРАЦИЯ УКРАИНЫ
ГОСУДАРСТВЕННАЯ НАЛОГОВАЯ АДМИНИСТРАЦИЯ Г.КИЕВА
Удостоверение
Руководствуясь Законом Украины "О государственной налоговой службе в Украине" от 24 декабря 1993 года
____________________________________________________________________________________ (должность)
Государственной налоговой администрации_________________________________________________________________________________
(название администрации)
___________________________________________________________________________________________
(фамилия, имя, отчество)
поручается проводить______________________________________________________________________________________
(перечень объектов)
проверку денежных документов, бухгалтерских книг, отчетов, смет, деклараций и других документов, связанных с исчислением и уплатой налогов и других платежей в бюджеты, взносов в государственные целевые фонды, наличия удостоверений о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, специальных разрешений (лицензий, патентов) на ее осуществление, а также порядка проведения расчетов с потребителями.
Действительно до____________________(дата)
Подпись ответственного лица (_________________) М.П.
Приложение
Проект ответа в адрес ГНИ
На Ваше повідомлення №_________ від ___.___.04 р. про проведення позапланової перевірки нашого підприємства на підставі п. 3 "в" Указу Президента України від 23.07.98 р. № 817/98 (далі - Указ) щодо взаємовідносин з “фіктивним” нерезидентом, мінімізації податкових зобов'язань з ПДВ за період 200х - 2004 рр. повідомляємо наступне.
Перш за все зазначаємо, що відповідно до положень ст. 19 Конституції України органи державної влади, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, у межах повноважень та способом, що передбачені Конституцією та законами України.
У преамбулі Указу чітко вказано, що він виданий з метою зменшення втручання держаних органів у підприємницьку діяльність.
Стаття 3 Указу дає вичерпний перелік обставин, за яких проводиться позапланова виїзна перевірка суб'єкта підприємницької діяльності, яка не передбачена у планах роботи контролюючого органу.
У ст.3 (п. "в") Указу зазначено, що позапланова виїзна перевірка, яка не передбачена у планах роботи контролюючого органу, проводиться "у разі виявлення недостовірних даних, заявлених у документах обов'язкової звітності".
На наш погляд, отримане нами повідомлення не відповідає вимогам чинного законодавства України та положень п. 3 "в" ст. 3 Указу.
Як убачається з тесту Вашого повідомлення, позапланова перевірка проводиться не у зв'язку з виявленням недостовірних даних, заявлених нашим підприємством у документах обов'язкової звітності, а у зв'язку з взаємовідносинами з "фіктивним" нерезидентом та у зв'язку з мінімізацією податкових зобов'язань з ПДВ за період 200х - 2004 рр.
Таким чином, п. "в" ст. 3 Указу не передбачено такої підстави для проведення позапланової перевірки, яка зазначена у Вашому повідомленні.
У свою чергу, звертаємо увагу на те, що безпосередньо наше підприємство не мало ніяких взаємовідносин з "фіктивним" нерезидентом. Крім того, нам нічого не відомо про "фіктивного" нерезидента. Нам не зрозуміло, на підставі яких даних, коли та ким установлена "фіктивність" нерезидента. Ураховуючи зазначене та беручи до уваги той факт, що у Вашому повідомленні відсутнє найменування "фіктивного" або іншого нерезидента, дана обставина є надуманою.
Що стосується проведення перевірки з мінімізації ПДВ за період 200х - 2004 рр., доводимо до Вашого відома, що на нашому підприємстві неодноразово були проведені планові перевірки, у тому числі і в 2004 р., у ході яких не було виявлено фактів будь-яких мінімізованих податкових зобов'язань з ПДВ.
Розширене тлумачення підстав для проведення позапланової перевірки та посилання на п. "е" ст. 3 Указу свідчить про ігнорування Вами положень зазначеної норми Указу.
На підставі вищенаведеного та керуючись ст.19 Конституції України, вимушені відмовити у задоволенні вимог про проведення позапланової перевірки на підставі повідомлення №____________від___.___.04 р.
Вважаємо за необхідне повідомити, що в даному випадку позапланова перевірка нашого підприємства не може бути проведена, оскільки повідомлення про проведення позапланової перевірки за №______________від___.___.04 р. не відповідає вимогам чинного законодавства, тобто не є обов'язковим до виконання.
Додатково повідомляємо, що комісіонер, з яким нашим підприємством укладений договір комісії, наскільки нам відомо, мав взаємовідносини з нерезидентом. Зазначений нерезидент, якщо саме його Ви мали на увазі у своєму повідомленні, є не "фіктивним" нерезидентом, а діючим, що підтверджується копією свідоцтва, яке видане у серпні 2004 р. Зазначене додатково свідчить про надуманість обставин, які викладені у Вашому повідомленні (копія свідоцтва додається).
Направляючи Вам цього листа, сподіваємося на взаєморозуміння і подальшу співпрацю на засадах обопільного виконання вимог чинного законодавства України.
Сподіваємось, що ці пояснення не будуть розглянуті упереджено.
Додаток:
З повагою,
Директор__________________
Евгений Якименко
адвокат
Адвокат Бухгалтера, №23 (77),грудень, 2004
Передплатний индекс 23311