Об исполнении требований банка
относительно предоставления информации
для идентификации клиента - юридического лица
ВОПРОС: Банк обратился к предприятию с запросом о предоставлении согласно требованиям Закона Украины "О банках и банковской деятельности" информации относительно идентификации физических лиц, являющихся собственниками предприятия, владеющими 10% и более процентами уставного фонда, имеющими прямое или опосредованное влияние и получающими экономическую выгоду от деятельности предприятия.
Запрос банка:
"Виконуючи обов'язкову норму законодавства, викладену в частині шостій статті 64 Закону України "Про банки і банківську діяльність":
"Для ідентифікації клієнта - юридичної особи банк має ідентифікувати фізичних осіб, які є власниками цієї юридичної особи, мають прямий або опосередкований вплив на неї та отримують економічну вигоду від її діяльності. У разі, якщо юридична особа є господарським товариством, банк має ідентифікувати фізичних осіб, які мають істотну участь у цій юридичній особі".
Повідомляємо Вас про необхідність надати до хх.хх.хх р. за місцем обслуговування Вашого рахунку в N-ській філії банку у письмовому вигляді за підписом керівника та печаткою підприємства наступну інформацію стосовно ідентифікації фізичних осіб, які є власниками Вашого підприємства, володіють 10% та більше відсотками статутного фонду, мають прямий або опосередкований вплив та отримують економічну вигоду від діяльності підприємства:
1.Для резидентів:
- прізвище, ім'я, по батькові;
- дата народження;
- серія та номер паспорта, дата видачі та орган, який його видав;
місце проживання (реєстрації);
ідентифікаційний номер згідно з Державним реєстром фізичних платників податків та інших обов'язкових платежів;
2.Для нерезидентів:
- прізвище, ім'я, по батькові (у разі його наявності);
- дата народження;
- серія та номер паспорта, дата видачі та орган, який його видав;
- громадянство;
- місце проживання або тимчасового перебування.
При цьому необхідно по кожній фізичній особі вказати, якою часткою статутного фонду вона володіє.
У разі, коли засновником Вашого підприємства є юридична особа, яка володіє 10% та більше відсотками статутного фонду Вашого підприємства, просимо у вищевикладеному порядку надати інформацію стосовно фізичної особи, яка володіє 50% та більше відсотками статутного фонду цієї юридичної особи.
У разі ненадання Вами вказаних відомостей до встановленого строку або умисне подання неправдивих відомостей банк зобов'язаний відмовити Вам в обслугованні в порядку, передбаченому законодавством України.
Крім того, звертаємо Вашу увагу, що в разі зміни власника істотної участі в юридичній особі, Ви повинні надати до банку дані щодо його ідентифікації у вищевикладеному порядку."
ОТВТЕ: Очевидно, что вышеуказанный запрос осуществляется банком в рамках мер, направленных на предотвращение и противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. В частности, для открытия банковского счета банк, в соответствии со ст. 64 Закона Украины от 07.12.2000 г. N 2121 "О банках и банковской деятельности" (с изменениями и дополнениями) (далее - Закон N 2121), для идентификации клиента - юридического лица должен идентифицировать физических лиц, которые являются собственниками этого юридического лица, имеют прямое или опосредованное влияние на него и получают экономическую выгоду от его деятельности. Согласно этой статье, “в случае если юридическое лицо является хозяйственным обществом банк должен идентифииировать физических лиц, которые имеют существенное участие в этом юридическом лице. Клиент должен предоставлять предусмотренные законодательством сведения, которые требует банк с целью исполнения требований законодательства, регулирующего отношения в сфере предупреждения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем. В случае непредоставления таких сведений клиентом счет не открывается, а в случае наличия ранее открытых счетов банк отказывает в осуществлении обслуживания.”
Согласно Закону Украины “О национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине” ведение реестра собственников именных ценных бумаг акционерного общества осуществляет эмитент или регистратор (ст. 9)
Ведение реестра собственников именных ценных бумаг предприятия - АО осуществляет регистратор.
Статья 12 (пп. 12.2) Положения о порядке ведения реестров собственников именных ценных бумаг, утвержденного решением ГКЦБФР от 26.05.98 г. N 60, предусматривает, что эмитент имеет право получать информацию из реестра о составе собственников на обусловленную дату учета, но не имеет право ее разглашать.
В связи с вышеуказанным, рассмотрим следующие вопросы:
1) правомерность требований банка, изложенных в запросе.
2) имеет ли право предприятие разглашать информацию, полученную от регистратора?
К сожалению, из содержания вопроса неясно, что стало основанием для направления филиалом банка запроса о предоставлении указанной в нем информации. Теоретически можно предположить, что одной из причин может быть смена руководства, а также собственников юридического лица.
В связи с этим наше разъяснение положений отдельных норм действующего законодательства Украины относительно деятельности банков по идентификации юридических лиц, являющихся клиентами банка, носит общий характер.
1. Нормами статей 5, 6 Закона Украины от 28.11.02 г. N 249 "О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" (с изменениями и дополнениями) установлена обязанность субъекта первичного финансового мониторинга (банка) идентифицировать лицо, которое осуществляет финансовую операцию, подлежащую финансовому мониторингу, или открывает счет (в том числе депозитный). При этом, для идентификации юридического лица, банк на основании предоставленных оригиналов или должным образом заверенных копий документов должен определить: наименование, юридический адрес, документы о подтверждении государственной регистрации (включая учредительные документы, информацию относительно должностных лиц и их полномочий и тому подобное), идентификационном коде согласно Единому государственному реестру предприятий и организаций Украины, реквизиты банка, в котором открыт счет, и номер банковского счета.
Частью 3 ст. 64 Закон Украины N 2121, на банки возложена обязанность идентифицировать:
- клиентов, открывающих счета в банке;
- клиентов, осуществляющих операции, подлежащие финансовому мониторингу;
- клиентов, осуществляющих операции с наличностью без открытия счета на сумму, превышающую эквивалент 50 000 гривен;
- лиц, уполномоченных действовать от имени указанных клиентов.
Кроме того, ч. 6 этой статьи установлена обязанность банков идентифицировать физических лиц, которые являются собственниками юридического лица - клиента банка, имеют прямое или опосредствованное влияние на это юридическое лицо и получают экономическую выгоду от его деятельности. В то же время, если юридическое лицо является хозяйственным обществом, банк должен идентифицировать физических лиц, имеющих существенное участие в этом юридическом лице.
Исходя из изложенного, считаем необходимым отметить следующее.
Банк обязан на основании предоставленных оригиналов или должным образом заверенных копий документов установить следующие данные о клиенте -юридическом лице (резидента):
- наименование;
- юридический адрес;
- должностных лиц (руководителей) этого юридического лица и их полномочия;
- идентификационный код согласно Единому государственному реестру предприятий и организаций Украины;
- реквизиты банков, в которых открыты текущие счета и номера этих счетов.
Банк должен владеть должным образом заверенными копиями учредительных документов такого клиента и документов, подтверждающих его государственную регистрацию.
В случае если юридическое лицо - клиент банка является хозяйственным обществом, банк при идентификации такого клиента должен идентифицировать:
- руководителей этого юридического лица и их полномочия;
- физических лиц, имеющих существенное участие (10 и более процентов уставного фонда) в этом юридическом лице;
- физических лиц, имеющих прямое или опосредствованное влияние на это юридическое лицо;
- лиц, уполномоченных действовать от имени этого юридического лица.
При этом, в соответствии с п. 3.1 Положения об осуществлении банками финансового мониторинга, утвержденного постановлением Правления НБУ от 14.05.03 г. N 189 (далее - Положение), банк должен обеспечить документальную фиксацию информации о клиенте. Предоставленные клиентом должным образом засвидетельствованные копии документов, копии представленных им оригиналов документов и другие документы, которые являются основанием для идентификации юридического или физического лица, должны содержаться в деле клиента и храниться на протяжении сроков, определенных законодательством Украины (п. 3.4 Положения).
Для проведения мероприятий по идентификации своих клиентов банки наделены широкими полномочиями. Так, ч. 5 ст. 64 Закона N 2121 предусмотрено, что для идентификации клиента - юридического лица банк имеет право истребовать, а клиент обязан предоставить документы и сведения, необходимые для выяснения лица клиента, сути его деятельности, финансового состояния.
Исходя из этого, для исполнения требований норм этой статьи банк имеет право требовать у клиента предоставления как документов, так и сведений, необходимых для установления лица клиента, определения его сути деятельности и финансового состояния, идентификации физических лиц, которые:
- имеют существенное участие в этом юридическом лице;
- имеют прямое или опосредствованное влияние на это юридическое лицо и получают экономическую выгоду от его деятельности.
В случае непредоставления клиентом таких сведений или преднамеренного представления неправдивых сведений банк обязан отказать клиенту в обслуживании в порядке, предусмотренном постановлениями Правления НБУ от 04.06.03 г. N 225, 226, 234, от 21.01.04 г. N 22.
При непредоставлении клиентом таких сведений при открытии им счета в банке, счет ему не открывается.
Для избежания недоразумений при отказе клиенту в обслуживании, в порядке, определенном указанными выше нормативно-правовыми актами НБУ, НБУ рекомендует истребовать от клиентов необходимую информацию в письменном виде с указанием конкретной даты, начиная с которой, в случае непредоставления клиентом сведений, которые требует банк, ему будет отказано в обслуживаемые.
Для клиентов, в отношении которых законом требуется проведение их идентификации (за исключением тех, которые одноразово на протяжении значительного периода времени осуществляют операции с наличностью без открытия счета), НБУ рекомендует разработать, опросник, содержащий реквизиты, заполнение которых клиентом предоставит банку информацию, установление которой требуется законом.
Необходимо отметить, что счет клиенту может быть открыт, а операции, подлежащие финансовому мониторингу, или операции с наличностью без открытия счета на сумму, что превышает 50 000 грн., или эквивалент этой суммы в иностранной валюте, могут быть проведены только после осуществления идентификации лица клиента и осуществления мероприятий в соответствии с законодательством, регулирующим отношения в сфере предотвращения легализации доходов, полученных преступным путем (ч. 4 ст. 64 Закона N 2121).
При этом, в соответствии с пп. "д" п. 1 ч. 1 ст. 12 Закона Украины "О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", отказ клиента в предоставлении предусмотренных законодательством и соответствующими внутренними документами субъекта первичного финансового мониторинга (банка), необходимых банку для исполнения требований законодательства по вопросам предотвращения легализации доходов, полученных преступным путем, влечет за собой отнесение операций этого клиента к операциям, подлежащим внутреннему финансовому мониторингу.
Кроме того, с целью идентификации клиента -юридического лица и осуществления мероприятий, достаточных, по мнению банка, для подтверждения лица клиента и для обеспечения возможности банка выполнять правила внутреннего финансового мониторинга и программы его осуществления, банк имеет право истребовать предусмотренную законодательством информацию, касающуюся идентификации этого лица (информация относительно личности клиента, его деятельности и финансового состояния, физических лиц, имеющих прямое или опосредствованное влияние на это юридическое лицо) и его руководителей у органов государственной власти, осуществляющих надзор и/или контроль за деятельностью этого юридического лица, банков, других юридических лиц, а также осуществлять предусмотренные законодательством мероприятия по сбору такой информации из других источников. Указанные органы государственной власти, банки, другие юридические лица обязаны на протяжении десяти рабочих дней со дня получения запроса бесплатно предоставить банку такую нформацию (ч. 6 ст. 64 Закона N 2121).
Исходя из вышеизложенного, следует отметить следующее.
1. С целью получения информации, необходимой для идентификации клиента - юридического лица, банк имеет право истребовать необходимую информацию у вышеуказанных субъектов, которые на протяжении десяти рабочих дней со дня получения запроса обязаны ее предоставить.
Обращаем внимание, что Закон прямо устанавливает обязанность определенных субъектов предоставить такую информацию, поэтому в случае непредоставления другим юридическим лицом по запросу банка соответствующей информации, он несет ответственность согласно ст. 47 Закона Украины "Об информации".
С целью идентификации физических лиц - собственников существенного участия акционерного общества - клиента банка и/или лиц, имеющих прямое или опосредствованное влияние на это юридическое лицо, банк имеет право истребовать соответствующую информацию у юридического лица, осуществляющего депозитарную деятельность, ведет реестр именных ценных бумаг или является их хранителем.
Если никто из физических лиц - акционеров общества или участников другого хозяйственного общества прямо или опосредствовано (через владение контрольным пакетом акций (долей, паев) или прав голоса юридических лиц - собственников юридического лица - клиента, на основании договора о совместной деятельности, семейных отношений и тому подобное) не владеет или не осуществляет контроля (независимо от формального владения) над контрольным пакетом акций (долей, паев) юридического лица, проведения их идентификации не требуется, поскольку такие лица не имеют возможности осуществлять реальное влияние на деятельность юридического лица - клиента банка.
В случае если никто из физических лиц - собственников юридического лица - клиента банка прямо или опосредствовано не владеет контрольным пакетом акций (паев, долей) или прав голоса, банку необходимо выяснить наличие/отсутствие связи между собственниками юридических лиц, владеющими существенным участием в этом юридическом лице. При установлении такой связи необходимо продолжить мероприятия по установлению физического лица, имеющего решающее влияние на деятельность юридических лиц, которые в совокупности владеют контрольным пакетом акций (долей, паев) или прав голоса юридического лица - клиента банка. При этом банк должен иметь документальное подтверждение проведенных им мероприятий по идентификации физических лиц, собственников существенного участия в юридическом лице - клиенте и физических лиц, имеющих прямое или опосредствованное влияние на это юридическое лицо. Таким подтверждением, в частности, может быть следующее:
- информация предоставлена клиентом банку в письменном виде за подписью руководителя или его заместителя, скрепленная печатью юридического лица;
- информация, полученная от государственных органов, банков, других юридических лиц за подписью их руководителей;
- документируемые данные, которые касаются идентификации клиента (в том числе и физических лиц, имеющих прямое или опосредствованное влияние на это юридическое лицо), полученные по результатам проведения мероприятий по сбору информации из других источников.
Вместе с тем, для определения и минимизации риска в работе с клиентами - юридическими лицами при установлении физических лиц, которые владеют существенным участием в этом юридическом лице, имеют прямое или опосредствованное влияние на нее, НБУ рекомендует проводить анализ относительно наличия существенного участия или влияния этого физического лица на других клиентов банка - юридических лиц. При этом для проведения такой работы НБУ рекомендует создавать централизованные базы данных относительно таких лиц на уровне центрального аппарата банка. Это связано с возможностью отдельного физической лица образовывать или приобретать юридические лица или долю в них и координировать их деятельность путем осуществления целенаправленного влияния на их хозяйственную деятельность.
Обращаем внимание на тот факт, что Высший хозяйственный суд Украины придерживается той позиции, что при безосновательном противодействии юридического лица - клиента Банка - в его идентификации, а также в идентификации физических лиц, которые являются владельцами этого юридического лица, имеют прямое или опосредствованное влияние на нее и получают экономическую выгоду от его деятельности, Банк (его филиал) имеет право приостановить обслуживание такого клиента (см. постановление Высшего хозяйственного суда Украины от 21.09.04 г. Дел N 17/33).
2. ГКЦБФР 26.05.98 г. вынесла решение N 60 "Об упорядочении деятельности по ведению реестров владельцев именных ценных бумаг" (с изменениями и дополнениями).
Указанным Решением утверждено Положение о порядке ведения реестров владельцев именных ценных бумаг (далее - Положение).
Действительно, в п. 12.2 раздела 12 “Доступ к системе реестра” Положения отмечено, что Эмитент имеет право получить информацию, содержащуюся в системе реестра, но не имеет права ее разглашать. В то же время Положение не дает определения этому термину, то есть, в чем может заключаться "разглашение".
Необходимо иметь в виду, что в Преамбуле Положения указано, что оно разработано в соответствии с Законами Украины "О собственности", "О предприятиях в Украине", "О хозяйственных обществах", "О приватизации государственного имущества", "О ценных бумагах и фондовой бирже", "О залоге", "О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине", "О Национальной депозитарной системе и особенностях электронного обращения ценных бумаг в Украине", "О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", "Об институтах общего инвестирования (паевые и корпоративные инвестиционные фонды)", Концепции функционирования и развития фондового рынка Украины, одобренной постановлением Верховной Рады Украины от 22.09.95 г., и других действующих законодательных и нормативных актов.
То есть, в Преамбуле Положения нет четкого указания на то, что оно разработано соответственно, наряду N 2121 "О банках и банковской деятельности" (с изменениями и дополнениями, внесенными Законами Украины), положения и требования ст. 64 которого были детально рассмотрены нами выше.
В то же время в Преамбуле Положения имеется ссылка на Закон Украины от 28.11.02 г. N 249 "О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем" (с изменениями и дополнениями, внесенными Законами Украины). В ст. 3 этого Закона четко отмечено, что его действие распространяется на граждан Украины, иностранцев и лиц без гражданства, а также юридических лиц, их филиалы, представительства и другие обособленные подразделения, которые обеспечивают осуществление финансовых операций на территории Украины, а также за ее пределами в соответствии с международными договорами Украины.
Таким образом, полученный запрос банковского филиала, где содержится требование о предоставлении информации относительно резидентов и нерезидентов (физических лиц), объем этой информации, изложенный в запросе, отвечает объему информации, перечень которого установлен в ст. 6 Закона Украины "О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", а поэтому предоставление указанной информации, в соответствии с требованиями законов, Банку (его филиалам) нельзя назвать разглашением такой информации, поскольку предоставление этой информации является выполнением требований закона. При этом также следует учитывать приоритет закона над подзаконным актом.
Адвокат Бухгалтера, №2 (80), январь, 2005 г.
Подписной индекс 23311